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馳名商標(biāo)是具有時(shí)間性特征的，馳名商標(biāo)的時(shí)間性特征體現(xiàn)在：（1）任何一個(gè)商標(biāo)并不是從一出現(xiàn)開始就是馳名商標(biāo)，必須經(jīng)過相當(dāng)長一段時(shí)間的使用、傳播才可能成為馳名商標(biāo)；（2）商標(biāo)在馳名之后，不可能永遠(yuǎn)處于馳名狀態(tài)，可能會(huì)因?yàn)槎喾N原因而喪失其馳名特征，比如企業(yè)的破產(chǎn)、產(chǎn)品的市場退出、行政處罰、商標(biāo)的被撤銷等；（3）馳名商標(biāo)的時(shí)間性還體現(xiàn)在馳名商標(biāo)權(quán)利人請求對他人商標(biāo)的注冊及使用進(jìn)行限制時(shí)應(yīng)該在合理的期限內(nèi)主張。

馳名商標(biāo)具有時(shí)間性，其國際法淵源在于：

（1）《巴黎公約》第6條第2款第（2）項(xiàng)中關(guān)于“自注冊之日起至少5年的期間內(nèi)，應(yīng)允許提岀取消這種商標(biāo)的請求。本聯(lián)盟各國可以規(guī)定一個(gè)期間，在這期間內(nèi)必須提出禁止使用的請求”的規(guī)定。

（2）《聯(lián)合建議》第2條第1款第（2）項(xiàng)規(guī)定的“主管機(jī)關(guān)尤其應(yīng)當(dāng)考慮向其提交的含有能據(jù)以推斷該商標(biāo)馳名或不馳名的信息的因素”中，涉及時(shí)間內(nèi)容的占了3項(xiàng)："（2）該商標(biāo)任何使用的持續(xù)時(shí)間、程度和地理范圍”；"（3）該商標(biāo)任何宣傳的持續(xù)時(shí)間、程度和地理范圍，包括在交易會(huì)或展覽會(huì)上對使用該商標(biāo)的商品或服務(wù)所做的廣告、宣傳和展示”；“（4）能反映該商標(biāo)使用或被認(rèn)知程度的任何注冊或任何注冊申請的持續(xù)時(shí)間和地理范圍”。

《聯(lián)合建議》在第4條第3款中對“宣告無效的程序”規(guī)定：1.馳名商標(biāo)所有人，應(yīng)有權(quán)自注冊機(jī)構(gòu)發(fā)布注冊公告之日起不少于5年的期限內(nèi)，要求主管機(jī)關(guān)作出裁決，宣布與其馳名商標(biāo)發(fā)生沖突的商標(biāo)注冊無效。2,如果主管機(jī)關(guān)可以主動(dòng)對商標(biāo)的注冊宣告無效，自注冊機(jī)構(gòu)發(fā)布注冊公告之日起不少于5年的期限內(nèi)，與馳名商標(biāo)發(fā)生沖突應(yīng)作為作出此種宣布的依據(jù)?！痹诘?條第4款中對“禁止使用規(guī)定”：“馳名商標(biāo)所有人應(yīng)有權(quán)請求主管機(jī)關(guān)作出裁決，禁止使用與其馳名商標(biāo)發(fā)生沖突的商標(biāo)。允許提出此種請求的期限，應(yīng)自馳名商標(biāo)所有人知道該商標(biāo)的使用之日起，不少于5年?！?br />
以上對于時(shí)間性的規(guī)定均只限定了對馳名商標(biāo)認(rèn)定并受到保護(hù)的時(shí)間性要求，以及馳名商標(biāo)權(quán)利人限制他人權(quán)利的時(shí)間性要求，沒有針對馳名商標(biāo)消滅的時(shí)間性規(guī)定，所以有許多學(xué)者說“馳名商標(biāo)是不滅的”。在現(xiàn)行法律制度中，也沒有關(guān)于讓馳名商標(biāo)失效、撤銷、消滅的法律規(guī)定，所以馳名商標(biāo)在商業(yè)界成為一種永恒的光環(huán)。

那么，馳名商標(biāo)是永恒的嗎？還是許多學(xué)者所主張的“馳名商標(biāo)只是表明商標(biāo)處于一種馳名的狀態(tài)，所以不存在撤銷、失效之說”？

理論上這種認(rèn)為“馳名商標(biāo)只代表商標(biāo)處于一種狀態(tài)”的提法其實(shí)質(zhì)混淆了司法機(jī)關(guān)與行政機(jī)關(guān)的職能。國家工商行政管理總局作為馳名商標(biāo)的認(rèn)定機(jī)關(guān)，其有權(quán)根據(jù)法律的規(guī)定認(rèn)定一個(gè)商標(biāo)是否符合馳名商標(biāo)的判斷標(biāo)準(zhǔn)，并授予相應(yīng)的馳名商標(biāo)證書，在行政管理過程中對馳名商標(biāo)予以特殊保護(hù)。而作為司法審判的人民法院在審判涉及馳名商標(biāo)的案件中，只對商標(biāo)是否處于“馳名”狀態(tài)加以斷定，以此作為是否對商標(biāo)實(shí)施特殊保護(hù)的依據(jù)，而不對商標(biāo)馳名作出任何形式的認(rèn)定。

行政機(jī)關(guān)行使行政認(rèn)定權(quán)和司法機(jī)關(guān)行使司法審査權(quán)這是兩個(gè)完全不同的概念。人民法院只對商標(biāo)是否處于“馳名”狀態(tài)作出斷定并不代表行政機(jī)關(guān)沒有行政認(rèn)定權(quán)。

正確理解行政機(jī)關(guān)的行政認(rèn)定權(quán)與司法機(jī)關(guān)的司法審査權(quán)才能有效保證馳名商標(biāo)正常生存，否則，馳名商標(biāo)在我國法律實(shí)踐中將會(huì)成為一種只能生、永遠(yuǎn)不會(huì)死的“老妖怪”。

由于理論界及學(xué)術(shù)界至今沒有弄清楚行政認(rèn)定權(quán)和司法審査權(quán)，所以在法律實(shí)踐中，馳名商標(biāo)“死”不了。人民法院只斷定馳名商標(biāo)是否處于“馳名”狀態(tài)，所以不存在以司法文書撤銷馳名商標(biāo)之說，這種理解是正確的，但司法機(jī)關(guān)不撤銷馳名商標(biāo)，并不意味讓馳名商標(biāo)“出生”的行政機(jī)關(guān)也不能行使馳名商標(biāo)的撤銷權(quán)。

筆者認(rèn)為，對于許多確實(shí)已喪失馳名資格的“馳名商標(biāo)”，國家工商行政管理總局之所以不撤銷，并不是不知道該馳名商標(biāo)已不再處于馳名狀態(tài)，而是沒找到理論和學(xué)術(shù)的支持，也沒有找到法律依據(jù)。至今為止，國內(nèi)關(guān)于馳名商標(biāo)的立法，只是限制在對馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)環(huán)節(jié)，還沒規(guī)定到如何讓馳名商標(biāo)消滅。所以馳名商標(biāo)現(xiàn)行階段“死”不了，國家工商行政管理總局依據(jù)現(xiàn)行法律只管馳名商標(biāo)的認(rèn)定和保護(hù)，至于馳名商標(biāo)死不死，想管也管不了。

需要論證的是，馳名商標(biāo)可以被認(rèn)定，那馳名商標(biāo)可不可以被撤銷呢？

我們先來分析一下馳名商標(biāo)與注冊商標(biāo)的關(guān)系：馳名商標(biāo)按一般解釋為處于馳名狀態(tài)的商標(biāo)，應(yīng)該包括處于馳名狀態(tài)的注冊商標(biāo)和未注冊商標(biāo)。那注冊商標(biāo)是否可以被撤銷呢？我國《商標(biāo)法》第41條第1款規(guī)定：“已經(jīng)注冊的商標(biāo)，違反本法第十條、第十一條、第十二條規(guī)定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當(dāng)手段取得注冊的，由商標(biāo)局撤銷該注冊商弟；其他單位或者個(gè)人可以請求商標(biāo)評審委員會(huì)裁定撤銷該注冊商標(biāo)?！钡?款規(guī)定“已經(jīng)注冊的商標(biāo)，違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規(guī)定的，自商標(biāo)注冊之日起五年內(nèi)，商標(biāo)所有人或者利害關(guān)系人可以請求商標(biāo)評審委員會(huì)裁定撤銷該注冊商標(biāo)。對惡意注冊的，馳名商標(biāo)所有人不受五年的時(shí)間限制?！?br />
我國《商標(biāo)法》第44條規(guī)定：“使用注冊商標(biāo)，有下列行為之一的，由商標(biāo)局責(zé)令限期改正或者撤銷其注冊商標(biāo)：（一）自行改變注冊商標(biāo)的；（二）自行改變注冊商標(biāo)的注冊人名義、地址或者其他注冊事項(xiàng)的；（三）自行轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的；（四）連續(xù)三年停止使用的?！?br />
《商標(biāo)法》第45條規(guī)定：“使用注冊商標(biāo)，其商品粗制濫造，以次充好，欺騙消費(fèi)者的，由各級工商行政管理部門分別不同情況，責(zé)令限期改正，并可以予以通報(bào)或者處以罰款，或者由商標(biāo)局撤銷其注冊商標(biāo)?！?br />
從以上《商標(biāo)法》第41條、第44條及第45條規(guī)定可以看出，注冊商標(biāo)是可以被撤銷的，那由此可以推定，屬于注冊商標(biāo)的馳名商標(biāo)肯定也是可以被撤銷的。

那么注冊的馳名商標(biāo)是否可以被撤銷呢？

討論這個(gè)問題，就必須來分析我們這里討論的“撤銷”其要撤銷的內(nèi)容是什么？注冊商標(biāo)的撤銷顯然撤銷的是商標(biāo)的注冊登記，商標(biāo)的注冊登記被撤銷并不代表商標(biāo)本身被消滅，而只是讓該商標(biāo)進(jìn)入了公眾領(lǐng)域，從而讓所有的人都可以使用這個(gè)被撤銷的商標(biāo)。注冊商標(biāo)的撤銷其實(shí)只是撤銷了原商標(biāo)權(quán)利人對該商標(biāo)的專用權(quán)，商標(biāo)本身仍然存在。

在上面我們用了一個(gè)推論，即，因?yàn)樽陨虡?biāo)是可以被撤銷的，所以屬于注冊商標(biāo)的馳名商標(biāo)也肯定是可以被撤銷的，這個(gè)推論是否成立呢？

仔細(xì)分析一下，這個(gè)推論是有問題的，我們說注冊商標(biāo)可以被撤銷，是說注冊商標(biāo)可以撤銷商標(biāo)的注冊登記，可以撤銷注冊商標(biāo)的專用權(quán)，而我們平常意義上理解的撤銷馳名商標(biāo)，顯然不是指撤銷馳名商標(biāo)的注冊登記和商標(biāo)專用權(quán)，而是撤銷馳名商標(biāo)的榮譽(yù)資格。

這個(gè)問題討論起來肯定很復(fù)雜，因?yàn)槲覀儸F(xiàn)在的法學(xué)理論還沒有解決關(guān)于馳名商標(biāo)究竟是一種榮譽(yù)還是僅表示商標(biāo)處于一種馳名狀態(tài)的爭議。如果馳名商標(biāo)代表一種榮譽(yù)，那這種榮譽(yù)是可以被撤銷的；如果馳名商標(biāo)只是表明商標(biāo)處于一種馳名狀態(tài)，這種狀態(tài)顯然是不能被撤銷的。

這樣討論起來，讀者肯定也跟筆者一樣糊涂了，那馳名商標(biāo)究竟可不可以被撤銷呢？

筆者認(rèn)為討論這個(gè)問題的根本點(diǎn)應(yīng)該在于：馳名商標(biāo)可不可以被“認(rèn)定”，可以被“認(rèn)定”的東西就一定可以被撤銷，因?yàn)橛猩捅仨氂兴溃郎蠜]有不死的“妖精”。

我們當(dāng)前的誤區(qū)是：國家工商行政管理總局在大量地進(jìn)行馳名商標(biāo)的認(rèn)定工作，頒發(fā)馳名商標(biāo)認(rèn)定證書，其依據(jù)是2003年6月1日實(shí)行的《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》和2009年4月21日發(fā)布的《國家工商行政管理總局馳名商標(biāo)認(rèn)定工作細(xì)則》，這兩個(gè)規(guī)定讓大量的馳名商標(biāo)依“法”而生，但國家工商行政管理總局卻沒有頒布任何規(guī)定建立馳名商標(biāo)的撤銷制度，使馳名商標(biāo)可以依“法”而生，卻無法依“法”而死，成為“萬年老妖”。

從2003年的立法讓馳名商標(biāo)“生”到2009年進(jìn)一步立法讓馳名商標(biāo)的發(fā)展“生”機(jī)蓬勃，立法者為什么就沒有想到，有“生”就一定應(yīng)該有“死”呢？難道立法者真相信中國神話故事？

筆者理解，國家工商行政管理總局不是沒想過要立法讓馳名商標(biāo)“死”，關(guān)鍵問題在于理論上沒有解決馳名商標(biāo)能不能“死”的問題，理論界一直認(rèn)為國際法意義的馳名商標(biāo)只是表明商標(biāo)處于一種馳名商狀態(tài)，而一種狀態(tài)就相當(dāng)于一個(gè)形容詞，是不可以成為被撤銷的主體的，所以國家工商行政管理總局就處于一種兩難境地，一邊在認(rèn)定，一邊卻又不能讓它“死”，制造了許多不死的“妖精”。如果不認(rèn)定吧，從這么多年來的法律實(shí)踐來看，馳名商標(biāo)的認(rèn)定也確實(shí)對我國的商標(biāo)制度建設(shè)帶來了許多進(jìn)步意義，有效地推進(jìn)了我國商標(biāo)制度的發(fā)展，我們不可以放棄對馳名商標(biāo)的認(rèn)定。

所以說，討論馳名商標(biāo)可不可以“死”的前提，還是要討論馳名商標(biāo)可不可以“生”，有生就必然有死，如果本來就不能“生”，國家工商行政管理總局讓它“生”了，那也只是一種錯(cuò)誤。

筆者在本書中的觀點(diǎn)都是認(rèn)為馳名商標(biāo)是可以被行政認(rèn)定的：

(1) 馳名商標(biāo)的行政認(rèn)定不違反國際法，因?yàn)椤堵?lián)合建議》中規(guī)定的“主管機(jī)關(guān)”指成員國主管認(rèn)定馳名商標(biāo)或主管實(shí)施馳名商標(biāo)保護(hù)的行政、司法或準(zhǔn)司法機(jī)關(guān)，同時(shí)還規(guī)定在認(rèn)定商標(biāo)是否馳名時(shí)，對能據(jù)以推斷該商標(biāo)是否馳名的任何因素，主管機(jī)關(guān)均應(yīng)予以考慮；(2)馳名商標(biāo)行政認(rèn)定符合我國國情和我國行政立法的要求；(3)馳名商標(biāo)行政認(rèn)定符合我國長期以來的法律實(shí)踐。筆者想表達(dá)的意思是：國家工商行政管理總局讓馳名商標(biāo)“生”，有法可依，合情合理；但國家工商行政管局不讓馳名商標(biāo)“死”實(shí)在無“法”無據(jù)。

因此，如何讓馳名商標(biāo)有生有死，不成為“萬年之妖”呢？唯一辦法就是加強(qiáng)立法，既然可以制定一個(gè)《馳名商標(biāo)認(rèn)定和保護(hù)規(guī)定》就可以制定一個(gè)《馳名商標(biāo)撤銷規(guī)定》，撤銷的條件當(dāng)然就是認(rèn)定條件的對立條件。這關(guān)鍵在于國家工商行政管理總局要理直氣壯，不要一邊在立法規(guī)定認(rèn)定及保護(hù)馳名商標(biāo)，一邊又在懷疑這個(gè)立法的合理性，一邊在認(rèn)定馳名商標(biāo)，一邊又在理解馳名商標(biāo)只是一種狀態(tài)，自己把自己都弄糊涂了。

標(biāo)簽：林芝武威杭州武漢西雙版納資陽柳州四平

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