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完善我國馳名商標反淡化立法保護的解決路徑

來源：《產業(yè)與科技論壇》

作者：劉姝辰

在馳名商標的反淡化立法思路上，我國的各位專家學者的觀點和意見并不統(tǒng)一。國際上目前存在三個種類的反淡化保護立法趨勢，第一種是《反不正當競爭法》明確規(guī)定了商標的淡化行為屬于該法所明令禁止的不正當競爭行為，予以規(guī)制；第二種是在本國制定單獨的反淡化法律法規(guī)，來規(guī)范馳名商標的淡化問題；第三種是在原有的《商標法》條文中新增具體的反淡化條文，把關于商標反淡化的相應的法律制度體系納入本國現(xiàn)有的法律制度中。

結合國內外的立法經驗，加上我國學術界研究較為不充分，在實踐上也沒有相關的經驗。筆者認為，我國應先完善相關的法律條文，對我國現(xiàn)有的《商標法》和《反不正當競爭法》進行補充，會更適合我國的實際情況[4]。

(一)明確馳名商標淡化的概念。在法律上對于馳名商標淡化的行為給出準確的界定，而不僅局限在廣義的范圍。結合相關的研究，筆者認為，馳名商標的淡化行為，應該是指在該商標所有者未授權的情況下，行為人在不相同或相似的產品和服務使用該商標或與之相近的商標，來推廣自身的產品或者服務，進而影響到該馳名商標的顯著性及消費者地位，導致與其原有服務和產品聯(lián)系減弱甚至喪失的嚴重后果。

(二)明確馳名商標淡化行為性質及構成要件。

1.馳名商標淡化的行為性質歸屬。對該行為進行法律規(guī)制，首先應在立法上明確其性質——認定為一種特殊的商標侵權行為，對于傳統(tǒng)的商標權進行了延伸，并不要求導致來源的實際混淆，因此增強對馳名商標權人權利保護的完整性。

2.馳名商標淡化行為構成要件。實務中有很多商標淡化侵權的案件，但是目前立法上并沒有關于淡化侵權構成要件的規(guī)定，只是規(guī)定了馳名商標的跨類保護。因此，筆者在對商標淡化行為定性的基礎上，進一步討論淡化侵權的構成要件，結合國外研究和實踐成果，以期為我國實施馳名商標反淡化立法保護提供粗淺建議。

(1)未經授權的行為人實施了淡化行為。侵權行為人在未經許可的情況下，實施了一系列客觀上已經導致或者可能導致商標淡化后果的行為時，就滿足了構成商標淡化要件的第一點。

(2)不以商標淡化的行為人主觀上存在過錯為要件。一方面，這是十分困難的同時也耗費巨大成本的。另一方面，這樣進行規(guī)定會增加不良經營者在使用商標的時候的謹慎度，制止使用者肆意妄為，可以有效防止馳名商標淡化行為的發(fā)生[5]。因此，此時侵權人人的主觀心理狀態(tài)無需考慮。

(3)是否構成實際損害和作為商用不作為構成要件。馳名商標作為一種具有高度附加值的商標符號，與其所屬的產品或者服務密切相關,實施淡化行為會極大地削弱馳名商標和特定商品的唯一認知聯(lián)系，造成嚴重的損失。因而，認定是否實施馳名商標淡化行為不以造成實際損害為構成要件。同理，不管是否用于商業(yè)目的，都不會影響馳名商標淡化帶來的極其惡劣的結果，因此，兩個因素都不作為構成要件。

(三)賦予權利人申請禁令權利，完善商標淡化救濟制度。商標淡化行為具有長期性的特點，應盡早地防控和制止該行為的發(fā)生。在一些國家和地區(qū)，商標權人在立法的賦予下已經擁有了申請禁令的權利[6]。因此，為增強反商標淡化的保護，適用禁令救濟也十分重要，有必要在法律體系的規(guī)范化條文中有所體現(xiàn)。為有效保障權利人的合法利益，該馳名商標的持有人可以請求法院采取提前扣押、封存等緊急措施。

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