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域外針對(duì)商標(biāo)搶注行為法律規(guī)制的經(jīng)驗(yàn)借鑒

對(duì)于商標(biāo)搶注行為，在大陸法系中，以日本為代表的新《商標(biāo)法》中“意圖說(shuō)明”制度，《德國(guó)商標(biāo)法》中商標(biāo)“強(qiáng)制使用”制度的修訂，英美法系中，則以美國(guó)為代表的《蘭哈姆法》中“意圖使用”原則，這些條文都在一定程度上對(duì)商標(biāo)搶注行為進(jìn)行了規(guī)制。

日本對(duì)于商標(biāo)搶注行為法律規(guī)制的經(jīng)驗(yàn)分析

日本新商標(biāo)法中“意圖說(shuō)明”制度是在美國(guó)《蘭哈姆法》的“意圖使用”的基礎(chǔ)上完善得出的。“意圖說(shuō)明”制度核心是在商標(biāo)審查的過(guò)程中，如果審查人對(duì)該注冊(cè)商標(biāo)的使用意圖產(chǎn)生懷疑的時(shí)候，可以要求商標(biāo)注冊(cè)人調(diào)教證據(jù)證明是使用意圖的真實(shí)性。商標(biāo)注冊(cè)人不能提出證明材料的，商標(biāo)局可以駁回其注冊(cè)申請(qǐng)。［15］這意味著如果申請(qǐng)者無(wú)法證明其真實(shí)想要使用注冊(cè)商標(biāo)的意圖，那么商標(biāo)即使已經(jīng)獲準(zhǔn)注冊(cè)了，也會(huì)被撤銷。日本的“意圖說(shuō)明”制度就是借鑒了美國(guó)的重實(shí)際使用的精神，“意圖說(shuō)明”制度強(qiáng)調(diào)了商標(biāo)實(shí)際使用對(duì)商標(biāo)注冊(cè)的重要性，而這有效地遏制了不以使用為目的而大量進(jìn)行商標(biāo)搶注的行為，也有效地阻止了通過(guò)進(jìn)行商標(biāo)轉(zhuǎn)讓獲得巨額轉(zhuǎn)讓費(fèi)擾亂市場(chǎng)秩序的商標(biāo)搶注行為。［16］“意圖使用”原則的完善在一定意義上強(qiáng)調(diào)了商標(biāo)實(shí)際使用對(duì)于商標(biāo)注冊(cè)的重要性，從而降低商標(biāo)搶注事件的發(fā)生。

德國(guó)對(duì)于商標(biāo)搶注行為法律規(guī)制的經(jīng)驗(yàn)分析

作為大陸法系中具有代表性的德國(guó)，德國(guó)現(xiàn)行的《商標(biāo)和其他標(biāo)志保護(hù)法（商標(biāo)法）》的立法水平位于世界各國(guó)的前列，《德國(guó)商標(biāo)法》中也并沒(méi)有對(duì)商標(biāo)搶注進(jìn)行具體的限制，而是通過(guò)商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)流程的限制來(lái)降低商標(biāo)搶注事件的發(fā)生，根據(jù)《德國(guó)商標(biāo)法》第八條第二款中不予核準(zhǔn)注冊(cè)的情形中指出違背公共秩序和善良風(fēng)俗的商標(biāo)應(yīng)不予注冊(cè)。商標(biāo)的核準(zhǔn)注冊(cè)應(yīng)該在不違背公共秩序和善良風(fēng)俗的前提下進(jìn)行，［17］這在一定程度上就對(duì)商標(biāo)搶注行為進(jìn)行了規(guī)制，商標(biāo)搶注行為的發(fā)生，在一定意義上是一種具有主觀惡意的商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)行為，大量的商標(biāo)搶注不有利于市場(chǎng)秩序的維護(hù)。

另外《德國(guó)商標(biāo)法》第九條規(guī)定了商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人與在先申請(qǐng)或在先注冊(cè)發(fā)生沖突時(shí)對(duì)商標(biāo)注冊(cè)撤銷的規(guī)定，③商標(biāo)搶注行為除了大量進(jìn)行商標(biāo)的搶先注冊(cè)之外，還有在同類商標(biāo)未涉及的領(lǐng)域搶先進(jìn)行注冊(cè)，通過(guò)后期的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓來(lái)獲得商標(biāo)轉(zhuǎn)讓費(fèi)，而《德國(guó)商標(biāo)法》第九條的規(guī)定，就很好的避免了這個(gè)問(wèn)題，如果商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)與已經(jīng)進(jìn)行注冊(cè)商標(biāo)有相同或相似的可能容易產(chǎn)生混淆誤認(rèn)，便不予準(zhǔn)許該商標(biāo)的注冊(cè)申請(qǐng)。

《德國(guó)商標(biāo)法》還強(qiáng)調(diào)了商標(biāo)實(shí)際使用這一問(wèn)題，根據(jù)《德國(guó)商標(biāo)法》第二十六條的規(guī)定，商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)的提出應(yīng)該基于商標(biāo)的實(shí)際使用為前提，所有權(quán)人必須在本國(guó)范圍內(nèi)將商標(biāo)真正使用于注冊(cè)的商品或服務(wù)上。［18］這一規(guī)定強(qiáng)調(diào)了商標(biāo)實(shí)際使用的強(qiáng)制性，商標(biāo)的核準(zhǔn)注冊(cè)以實(shí)際使用為前提，那些不以使用為目的而進(jìn)行的大量商標(biāo)搶注的現(xiàn)象在此規(guī)定的約束下也會(huì)有多降低。

美國(guó)對(duì)于商標(biāo)搶注行為法律規(guī)制的經(jīng)驗(yàn)分析

英美法系中，具有代表性的美國(guó)，在商標(biāo)權(quán)保護(hù)方面也做出了突出的貢獻(xiàn)。美國(guó)《蘭哈姆法》在兼顧效率與公平的基礎(chǔ)上，同時(shí)又科學(xué)的引進(jìn)了在先申請(qǐng)主義的內(nèi)容，在美國(guó)《蘭哈姆法》上，商標(biāo)權(quán)的取得以實(shí)際使用為標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)又引進(jìn)了在先申請(qǐng)主義的內(nèi)容，使美國(guó)商標(biāo)權(quán)取得制度既具有公平合理的法理基礎(chǔ)，又具有實(shí)施上的可操作性。在商標(biāo)注冊(cè)程序方面，1946年的《蘭哈姆法》將“商標(biāo)使用”作為商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。1988年，美國(guó)對(duì)《蘭哈姆法》進(jìn)行了修訂，同時(shí)也增加了基于“意圖使用”而申請(qǐng)注冊(cè)的規(guī)定。

對(duì)于1946年《蘭哈姆法》中基于“商標(biāo)使用”而注冊(cè)的商標(biāo)，其使用是指實(shí)際使用，根據(jù)《蘭哈姆法》第一條第（a）款的規(guī)定，進(jìn)行商標(biāo)注冊(cè)，商標(biāo)使用人需要具備需要的文件向?qū)＠虡?biāo)局提出注冊(cè)申請(qǐng)。［19］而該條文中一直在強(qiáng)調(diào)實(shí)際使用這個(gè)問(wèn)題，關(guān)于商標(biāo)使用人提交申請(qǐng)書(shū)，其中就要明確說(shuō)明首次使用該注冊(cè)商標(biāo)的日期，申請(qǐng)人首次于商業(yè)上使用該商標(biāo)的日期，指定使用該商標(biāo)之商品名稱、及商標(biāo)于商品上之使用形式及方法等均屬實(shí)。需要以商標(biāo)的實(shí)際使用為前提，這就很好的避免了一些不以使用為目的而大量進(jìn)行商標(biāo)搶注的現(xiàn)象。該條款后半部分寫(xiě)到：且依其所知及所信，并無(wú)其它人或其它事務(wù)所、公司或協(xié)會(huì)有權(quán)于商業(yè)上使用相同商標(biāo)或其它近似商標(biāo)致使用于指定之商品時(shí)會(huì)引起混淆、誤認(rèn)或有欺罔購(gòu)買(mǎi)者之虞。避免使消費(fèi)者產(chǎn)生混淆誤認(rèn)的情況規(guī)定商標(biāo)注冊(cè)人需要明確知道其商標(biāo)在相同或相類似的領(lǐng)域并沒(méi)有其他人進(jìn)行注冊(cè)。④這就很好的避免了上文所說(shuō)的在商標(biāo)權(quán)人未涉及的與自己商標(biāo)相同或相類似的領(lǐng)域搶先進(jìn)行注冊(cè)的行為，商標(biāo)注冊(cè)人需要提前了解關(guān)于商標(biāo)相同或相近似領(lǐng)域的商標(biāo)，從而很好的遏制了商標(biāo)搶注行為。

1988年《蘭哈姆法》增加了意圖使用原則，該原則主要突出的是：一方面指出商標(biāo)的取得應(yīng)該是善意的，防止出于主觀惡意而進(jìn)行的商標(biāo)搶注行為。另一方面則禁止“意圖使用之申請(qǐng)”的轉(zhuǎn)移，旨在防止借意圖使用申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，卻以出售商標(biāo)為目的。而這一條文則完美的避免了國(guó)內(nèi)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓過(guò)程中的商標(biāo)搶注行為，禁止當(dāng)事人不以使用為目的大量注冊(cè)商標(biāo)通過(guò)向他人進(jìn)行商標(biāo)轉(zhuǎn)讓而獲得巨大利潤(rùn)。因此，對(duì)于商標(biāo)的注冊(cè)不管是基于實(shí)際使用還是基于意圖使用，商標(biāo)的注冊(cè)程序均要求商標(biāo)必須經(jīng)過(guò)實(shí)際使用，否則該商標(biāo)將喪失商標(biāo)權(quán)，從而失去法律的保護(hù)。這在一定程度上大大降低了商標(biāo)搶注的可能。

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