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商標許可的實際考慮

商標在大多數(shù)企業(yè)中扮演著越來越重要的角色，但是許多公司仍是臨時性地處理商標。公司可以在許多領域著重提高其商標價值。品牌管理涵蓋了所有內容，從提供有關正確使用商標的基本指南，起草復雜的許可協(xié)議，協(xié)調IP審核，在公司交易中進行盡職調查以及管理域名政策。
概述和用法
商標可以是用來識別特定產品或服務的任何單詞，設計，口號，顏色，聲音或其他符號。商標的強度取決于五個類別：任意性，虛構性，暗示性，描述性和通用性。商標具有固有的獨特性，因此，如果商標屬于前三類之一，則可以不受保護。任意標記是用于標識與其無關的產品的常用詞（例如，Apple用在計算機上）。奇特的商標是諸如柯達或寶麗來的造詞。暗示性術語暗示了特征，而沒有描述商品或服務，例如Roach Motel。
除非經過廣泛使用，否則具有描述性的商標（例如SuperGlue）是不可保護的，除非它具有“次要含義”。最后，通用術語（例如，淡啤酒）表示一般產品，無權獲得保護。
商標應與周圍的文字區(qū)分開來，或以其他方式“消滅”消費者以將其與描述性術語或復制品區(qū)分開。商標所有者通常在未注冊商標附近放置“ TM”（或“ SM”作為服務商標）公告。聯(lián)邦注冊后，“?”通知應帶有標記。盡管不是保護的先決條件，但是如果不使用帶有注冊商標的?通知，可以減少侵權訴訟中金錢追回的可能性。
保障和保護
商標權
在美國，商標權是基于使用的，但是通常建議注冊?？梢愿鶕?jù)商標在商業(yè)中的實際使用或使用意圖（ITU）提出美國注冊申請。ITU申請創(chuàng)建了一項有條件的權利，只有在確立使用權和注冊問題后才能完善。那時，優(yōu)先權與申請日期有關。許多公司選擇在清除商標后且開始使用商標之前申請ITU申請，以確保較早的優(yōu)先權日期并允許注冊程序在產品推出前充實可能的反對意見。
外國注冊尤其重要，因為在許多國家/地區(qū)，商標權僅取決于注冊。注冊通常在每個國家/地區(qū)進行，盡管有很多例外。歐共體商標體系為獲得涵蓋所有成員國（目前為25個成員國）的單一注冊（“ CTM”）提供了機會。費用大大低于在每個國家/地區(qū)注冊的費用。有不利的一面，包括在一個歐洲國家中商標持有人的異議可能會有效地阻止整個CTM。
《馬德里議定書》為獲得國際商標保護提供了不同的系統(tǒng)。它允許商標所有者在其母國提交一個“國際注冊”（IR）的單一申請，并通過WIPO（日內瓦世界知識產權局）以降低的費用將該IR擴展到60個成員國中的一些或全部。這樣，所有者可以獲得涵蓋多個國家的單一注冊。但是，IR也有缺點。如果在前五年成功對基礎注冊進行了攻擊，則整個IR都會崩潰。而且，美國是西半球目前唯一加入該議定書的主要國家。
商標沖突
《蘭納姆法案》保護商標免受侵權（15 USC 1114）和商標淡化（15 USC 1125（c））。消費者是否可能認為原告與被告或其產品之間存在某種聯(lián)系，是否構成侵權的標準就是混淆的可能性。稀釋不依賴于混淆的可能性，是“減少著名商標識別和區(qū)分商品和服務的能力”。15 USC1127。稀釋可能是由“模糊”引起的，“模糊”是指商標的獨特質量的下降，或者是“失去光澤”，這會損害公司的聲譽。
美國最高法院很少審理商標案件。因此，人們普遍期望其在這一方面的決定。Moseley訴V. SecretCatalog就是這種情況，美國專利537 US 418（2003），其涉及稀釋的發(fā)展領域。該案涉及是否在一家銷售女用內衣的商店中使用“維克多的小秘密”，以及成人錄像帶，玩具和新奇事物是否淡化了眾所周知的女用內衣和衣物的“維多利亞的秘密”商標。法院認為，《聯(lián)邦稀釋法》（FTDA）要求提供實際稀釋證明；并且“維多利亞的秘密”提供的證據(jù)不足以支持對模糊性主張的簡易判決。法院指出，原告有義務證明，該著名商標識別和區(qū)分其商品和服務的能力實際上已經下降。雖然有證據(jù)表明，那些看到“維克多的小秘密”廣告的人確實將點點滴滴聯(lián)系起來，并使人們聯(lián)想起“維多利亞的秘密”，沒有證據(jù)表明消費者由于這種精神聯(lián)系而對維多利亞的秘密產生了不同的印象。該案對商標所有人有許多影響：
為了顯示實際的稀釋度，如果所討論的標記相同，則本身就足夠了。
如果商標不相同，則著名商標的所有人可能需要調查證據(jù)，以證明商標識別產品或服務的功能減弱。
所有者可能需要證明其商標既“獨特”又著名。
尚不清楚FTDA是否完全適用于通過變色稀釋而不是模糊化（盡管尚無后續(xù)案例對此做出裁定）。
國會目前正在舉行聽證會，以決定是否修改FTDA，要求僅顯示稀釋的可能性。
最近稀釋的情況下與使用他人的商標作為道具在娛樂或廣告公司的影響是卡特彼勒公司訴迪斯尼公司，287 F.Supp.2d 913，922（CD伊利諾伊州，2003年）。著名的推土機制造商卡特彼勒（Caterpillar）起訴迪士尼，認為迪士尼在電影《叢林2（George of the Jungle 2）》中貶低了其商標使用權。在影片中，卡特彼勒推土機被稱為“強力推土機”和“瘋狂機器”，用于摧毀叢林?？ㄌ乇死章暦Q通過污損賠償而將其稀釋，認為電影將卡特彼勒置于不利的光線下。法院駁回了卡特彼勒關于禁止在國內發(fā)行電影的禁制令的請求，指出制片廠根本沒有“搭便車”，而且影片中沒有任何內容表明卡特彼勒的產品是次品或劣等產品。
這些案件突顯出司法部門越來越不愿意維持攤薄要求，因為擔心會給商標所有者提供過多的壟斷權。這對從業(yè)人員產生了影響，例如在商標許可（確認在先商標可能享有的保護范圍）以及選擇積極實施商標的領域。
知識產權審計
在經歷危機（通常以訴訟的形式）或參與重大公司交易之前，公司通常往往無法確切地知道自己擁有的商標，版權，域名或專利。對所有公司商標注冊和申請進行分類是確定公司擁有什么知識產權以及是否得到適當保護的關鍵步驟。審計過程應用于確定商標的所有權，許可商標的信息以及商標名稱和習慣法商標的信息，而這些信息往往得不到充分的保護。
審核過程還應包含域名。通常建議為特定商標獲得多個域名，以搶占域名。其中包括商標的單數(shù)，復數(shù)和連字符版本以及常見的拼寫錯誤，以及.com以外的頂級域名（例如.net，.biz，.info，.tv，.us和.org）。
商標執(zhí)法/警務
如果不保持商標的專有性，商標的價值可能會降低或完全喪失。為避免權利減少，商標所有人必須保持警惕。執(zhí)法的第一步是要意識到有害用途。這可以通過多種方式來實現(xiàn)。它可以包括剪輯服務，以監(jiān)視相關媒體，審查競爭性廣告，定期進行Internet搜索（例如，通過Google），以及審查《 USPTO公報》中是否有可能因異議而發(fā)布的商標沖突。對于更系統(tǒng)的方法，許多商標所有者都依賴計算機化的“監(jiān)視”服務，這些服務將USPTO和外國注冊管理機構的記錄合并在一起，以查找可能存在沖突的商標以及域名注冊管理機構。
發(fā)牌
許可是擴大品牌價值和聲譽的重要手段，尤其是在商標所有者本人不具備直接利用商標能力或專門知識的產品領域。對被許可人的使用進行有意義的“質量控制”是商標所有者的主要責任?！奥阏赵S可”是指商標所有者在不保留（和行使）質量控制的情況下對商標的許可，如第九巡回案件Barcamerica International USATrust訴Tyfield Importers，Inc.所述，這可能會產生嚴重影響。289 F.3d 589（9th Cir。2002）。
Barcamerica擁有與葡萄酒有關的商標“ Leonardo Da Vinci”的商標注冊。該公司將該商標許可給了萬麗葡萄園，并授予了非排他性的使用商標的權利。兩項協(xié)議均未包含Barcamerica用以控制被許可人使用質量的規(guī)定。Barcamerica唯一實際執(zhí)行的控制措施是，在極少數(shù)情況下，公司的老板會品嘗葡萄酒。
被告坎廷·萊昂納多·達·芬奇·索奇。開始通過其獨家進口商在美國銷售葡萄酒。結論是，巴薩卡梅拉放棄了“萊昂納多·達·芬奇”商標，并試圖取消巴卡梅里卡的注冊。Barcamerica提出了禁止Cantine繼續(xù)使用的初步禁令，但地方法院拒絕了該請求，該法院裁定Barcamerica通過裸照許可放棄了商標。
第九巡回法庭指出：“很難，甚至不可能在摘要中準確定義需要多少控制和檢查，才能滿足對商標被許可人的質量控制的要求?！?289 F.3d 589，598。還不夠法院指出，從理論上講，如果許可人熟悉并依靠被許可人自己的質量控制措施，就可以進行質量控制。但是，在這種情況下，雙方之間沒有足夠的關系，許可人只能依靠被許可人的質量控制努力。這些教訓是：（1）始終在商標許可協(xié)議中包括質量控制規(guī)定；（2）通過定期監(jiān)視被許可人使用其商標的商品和/或服務的質量來執(zhí)行這些規(guī)定。
物品陳設
提高品牌知名度和促進銷售的另一種方法是安排在電影和電視節(jié)目中的產品放置。電影中的產品放置多年來一直是流行的營銷策略。真人秀電視的魅力以及允許電視觀眾屏蔽商業(yè)廣告的技術趨勢，已使電視節(jié)目中的產品定位從一種相對不可思議的策略中恢復了活力。1產品放置是一種表面上間接吸引消費者的便捷方法，在這種情況下，他們可能沒有意識到要向他們推銷產品。
電影中的產品放置通常是預先安排的，而且成本很高。據(jù)報道，梅賽德斯-奔馳支付了200萬美元在侏羅紀公園2中使用其汽車，并為4000萬美元購買了《黑衣男人2》.2，并且在電視上投放產品的成本也在增加。在Survivor的第一個季度，產品展示位置的售價為100萬美元，而在第二個系列的發(fā)布中，產品展示位置升至1200萬美元。3
結論
如果實施得當，有效的品牌管理計劃可以增加品牌知名度和收入，并減少糾紛。

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