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商標(biāo)使用許可權(quán)

商標(biāo)權(quán)人除有權(quán)在自己提供的商品或者服務(wù)之上加注商標(biāo)，實(shí)施商標(biāo)權(quán)以外，還可以許可他人在他人生產(chǎn)的商品或者服務(wù)上加注商標(biāo)。2013年《商標(biāo)法》不但明確了許可合同的備案由許可人來完成，而且還規(guī)定許可需要由商標(biāo)局進(jìn)行公告。許可他人使用其注冊商標(biāo)的，許可人應(yīng)當(dāng)將其商標(biāo)使用許可報(bào)商標(biāo)局備案，由商標(biāo)局公告。商標(biāo)使用許可未經(jīng)備案不得對抗善意第三人。
我國《商標(biāo)法》第43條規(guī)定，商標(biāo)注冊人可以通過簽訂商標(biāo)使用許可合同，許可他人使用其注冊商標(biāo)。許可人應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。被許可人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。經(jīng)許可使用他人注冊商標(biāo)的，必須在使用該注冊商標(biāo)的商品上標(biāo)明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。違反該規(guī)定，在使用該注冊商標(biāo)的商品上未標(biāo)明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地的，由工商行政管理部門責(zé)令限期改正；逾期不改正的，收繳其商標(biāo)標(biāo)識；商標(biāo)標(biāo)識與商品難以分離的，一并收繳、銷毀。
商標(biāo)使用許可因許可方式不同，被許可人的權(quán)利范圍也不相同。法國《知識產(chǎn)權(quán)法典》在714-1第2款和第3款規(guī)定，商標(biāo)權(quán)可全部或部分作獨(dú)占或非獨(dú)占性許可使用，也可作為抵押。非獨(dú)占許可依使用章程產(chǎn)生。被許可人違反許可限制的，商標(biāo)注冊申請權(quán)或商標(biāo)權(quán)得用以對抗之。法國規(guī)定了兩種許可方式，即獨(dú)占許可和非獨(dú)占性許可。我國臺灣地區(qū)學(xué)者也將商標(biāo)授權(quán)契約分為兩種：獨(dú)占授權(quán)（exclusive license），即授權(quán)人在授權(quán)使用之同一時(shí)期與同一地域內(nèi)不得將同一專用權(quán)授權(quán)給被授權(quán)人以外之人使用，包括授權(quán)人本身在內(nèi)；被授權(quán)人具有排他的專用權(quán)，從而得行使侵害停止請求權(quán)及損害賠償請求權(quán)。非獨(dú)占授權(quán)（non-exclusive license），授權(quán)人得在同一時(shí)期與同一地域內(nèi)將同一專用權(quán)授予兩個(gè)以上之人實(shí)施或使用。[211]我國最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》在第3條規(guī)定了三種商標(biāo)被許可人。
（1）獨(dú)占使用許可，是指商標(biāo)注冊人在約定的期間、地域和以約定的方式，將該注冊商標(biāo)僅許可一個(gè)被許可人使用，商標(biāo)注冊人依約定不得使用該注冊商標(biāo)。
（2）排他使用許可，是指商標(biāo)注冊人在約定的期間、地域和以約定的方式，將該注冊商標(biāo)僅許可一個(gè)被許可人使用，商標(biāo)注冊人依約定可以使用該注冊商標(biāo)，但不得另行許可他人使用該注冊商標(biāo)。
（3）普通使用許可，是指商標(biāo)注冊人在約定的期間、地域和以約定的方式，許可他人使用其注冊商標(biāo)，并可自行使用該注冊商標(biāo)和許可他人使用其注冊商標(biāo)。
三種被許可人的權(quán)限范圍不同，他們在訴訟中的地位和享有的權(quán)利也不相同?！渡虡?biāo)法》第60條規(guī)定的發(fā)生商標(biāo)侵權(quán)行為時(shí)有權(quán)提起訴訟請求的利害關(guān)系人，包括注冊商標(biāo)使用許可合同的被許可人、注冊商標(biāo)財(cái)產(chǎn)權(quán)利的合法繼承人等。在發(fā)生注冊商標(biāo)專用權(quán)被侵害時(shí)，獨(dú)占使用許可合同的被許可人可以向人民法院提起訴訟；排他使用許可合同的被許可人可以和商標(biāo)注冊人共同起訴，也可以在商標(biāo)注冊人不起訴的情況下，自行提起訴訟；普通使用許可合同的被許可人經(jīng)商標(biāo)注冊人明確授權(quán)，可以提起訴訟。
商標(biāo)權(quán)許可給第三人使用后，如果商標(biāo)權(quán)人轉(zhuǎn)讓商標(biāo)權(quán)的，如何處理商標(biāo)權(quán)的受讓人與商標(biāo)權(quán)的被許可人之間的關(guān)系，最高人民法院《關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》在第20條作了規(guī)定，注冊商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓不影響轉(zhuǎn)讓前已經(jīng)生效的商標(biāo)使用許可合同的效力，但商標(biāo)使用許可合同另有約定的除外。也即，在商標(biāo)權(quán)使用許可合同沒有另行約定的情況下，商標(biāo)權(quán)的被許可人可以以被許可使用商標(biāo)權(quán)對抗新的商標(biāo)權(quán)人。
商標(biāo)許可使用中的法律問題很多，商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)很大。許可人是否為真正的權(quán)利人、許可使用的商標(biāo)權(quán)是否存在瑕疵，這些都屬于被許可人方面的風(fēng)險(xiǎn)。而對許可人來說，被許可人能否保證商標(biāo)使用的商品的質(zhì)量，從而維護(hù)商標(biāo)的信譽(yù)？被許可人能否按照約定支付許可使用費(fèi)？被許可人使用商標(biāo)的方式是否適當(dāng)，在自己的商品上使用被授權(quán)商標(biāo)的同時(shí)，保證同一商標(biāo)標(biāo)識商品的來源同一性？這些都是非常關(guān)鍵的問題。在東陽市上蔣火腿廠與浙江雪舫工貿(mào)有限公司侵害商標(biāo)權(quán)案中，東陽市上蔣火腿廠（以下簡稱上蔣火腿廠）是“雪舫蔣”商標(biāo)的權(quán)利人。2007年，浙江雪舫工貿(mào)有限公司（以下簡稱雪舫工貿(mào)公司）經(jīng)上蔣火腿廠許可，獲得該商標(biāo)的獨(dú)占許可使用權(quán)。在合同執(zhí)行過程中，雪舫工貿(mào)公司在其火腿商品上同時(shí)標(biāo)注“雪舫蔣”和“吳寧府”商標(biāo)。上蔣火腿廠以雪舫工貿(mào)公司侵害其“雪舫蔣”商標(biāo)權(quán)為由，起訴至法院。兩審法院均支持了商標(biāo)權(quán)人的請求。浙江省高級人民法院在終審判決中指出，雪舫工貿(mào)公司同時(shí)使用兩商標(biāo)的行為，將導(dǎo)致同一商品出現(xiàn)兩個(gè)來源這一客觀后果，消費(fèi)者將產(chǎn)生“雪舫蔣”和“吳寧府”商標(biāo)具有商品來源關(guān)系上的同一性的認(rèn)知，從而影響“雪舫蔣”商標(biāo)識別功能的正常發(fā)揮，因此，構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。同時(shí)，還特別強(qiáng)調(diào)了這種使用行為在商標(biāo)許可使用關(guān)系結(jié)束之后，會(huì)產(chǎn)生對商標(biāo)權(quán)人不利的持續(xù)影響力，使雪舫工貿(mào)公司自有且并無知名度的“吳寧府”商標(biāo)變相獲取和攀附已經(jīng)具有較高市場知名度的“雪舫蔣”商標(biāo)商譽(yù)。[212]該案判決的主張和說理，對于如何規(guī)范商標(biāo)許可使用關(guān)系、厘清授權(quán)使用行為和侵權(quán)行為之間的界限，具有非常重要的參考價(jià)值。
但商標(biāo)許可使用關(guān)系中最麻煩的問題是，商標(biāo)使用人使用商標(biāo)所有人的商標(biāo)，在商標(biāo)上積累的商譽(yù)最終會(huì)隨著商標(biāo)的回歸而轉(zhuǎn)移到商標(biāo)所有人那里。這樣，商標(biāo)使用人打造了品牌，卻不能享有由此帶來的利益。因此，在使用合同期限屆滿、品牌回歸前，商標(biāo)被許可人如何處理好品牌價(jià)值的分享問題至關(guān)重要。在加多寶和王老吉涼茶之爭中，就體現(xiàn)了商標(biāo)許可人和被許可人之間這種非常微妙的利益博弈關(guān)系。
1997年，主營藥品業(yè)務(wù)的廣藥集團(tuán)無力經(jīng)營廣州羊城藥業(yè)股份有限公司旗下的王老吉品牌，將其商標(biāo)使用權(quán)許可給香港鴻道集團(tuán)旗下的加多寶使用。自此，藥品屬性的綠盒王老吉屬廣藥，而飲料屬性的紅罐王老吉?jiǎng)t屬于加多寶。2002年起，加多寶開始投入大筆資金進(jìn)行品牌推廣宣傳。2002年紅罐王老吉銷售額1.8億元，到2007年時(shí)則飆升到近90億元，2009年突破160億元。2010年8月30日，廣藥集團(tuán)就向鴻道集團(tuán)發(fā)出律師函，提出時(shí)任廣藥集團(tuán)總經(jīng)理的李益民由于收受巨額賄賂而簽署的兩個(gè)補(bǔ)充協(xié)議無效。如果根據(jù)這兩個(gè)補(bǔ)充協(xié)議，“紅罐王老吉”的生產(chǎn)經(jīng)營權(quán)從2010年5月延續(xù)到2020年，廣藥集團(tuán)每年收取商標(biāo)使用費(fèi)。2011年4月26日，廣藥集團(tuán)向中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)提出仲裁申請，要求裁決后兩個(gè)補(bǔ)充協(xié)議無效，商標(biāo)使用合同應(yīng)該于2010年5月終止。2012年5月9日，中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)作出裁決，廣藥集團(tuán)與加多寶母公司鴻道集團(tuán)簽訂的《“王老吉”商標(biāo)許可補(bǔ)充協(xié)議》和《關(guān)于“王老吉”商標(biāo)使用許可合同的補(bǔ)充協(xié)議》無效，鴻道集團(tuán)應(yīng)停止使用“王老吉”商標(biāo)。2012年5月17日，加多寶向北京市第一中級人民法院提起了撤銷該裁決的申請。2012年6月3日，一直運(yùn)營綠色利樂包裝王老吉的廣藥集團(tuán)正式推出紅色罐裝王老吉涼茶。兩版紅罐王老吉外包裝相似度非常高。加多寶稱廣藥集團(tuán)推出紅罐王老吉為侵權(quán)，決定起訴。2012年7月16日，北京市第一中級人民法院駁回鴻道集團(tuán)提出的撤銷中國貿(mào)仲京裁字第0240號仲裁裁決的申請。該裁定為終審裁定。
盡管商標(biāo)許可合同的屆滿日期有了結(jié)論，但圍繞王老吉展開的商標(biāo)利益之爭卻在結(jié)案后仍未終止，該案將商標(biāo)許可使用中的品牌價(jià)值積累與轉(zhuǎn)移以及其中的利益沖突問題體現(xiàn)得淋漓盡致。商標(biāo)許可合同糾紛開始后，雙方通過各種經(jīng)營策略展開商戰(zhàn)。加多寶后續(xù)在自己的紅罐自有品牌上斥巨資投入廣告，廣藥集團(tuán)極力擴(kuò)張王老吉品牌輻射效應(yīng)。商戰(zhàn)之外，兩家企業(yè)在法律上又開始了一輪輪較量。在商標(biāo)之戰(zhàn)失利后，加多寶首先以廣州王老吉大健康產(chǎn)業(yè)有限公司擅自使用其紅罐王老吉涼茶的知名商品特有包裝裝潢為由，向法院提起不正當(dāng)競爭訴訟。[213]而廣藥集團(tuán)也不示弱，圍繞著加多寶的廣告宣傳語提起了一系列不正當(dāng)競爭之訴，如針對加多寶在廣告中使用的“王老吉改名加多寶”“全國銷量領(lǐng)先的紅罐涼茶改名加多寶”宣傳用語等。[214]這說明，商標(biāo)使用許可合同在履行中及結(jié)束后，如何處理由此而引發(fā)的商譽(yù)回歸問題非常復(fù)雜，在合同簽訂之時(shí)若未作特別明確規(guī)定，問題的解決就更加困難。

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