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商標(biāo)“惡意注冊(cè)”之考量因素

“惡意”是一個(gè)大詞。⑦作為一個(gè)內(nèi)涵及外延不明確的概念，“惡意”的界定并不存在統(tǒng)一的方法，以下考量因素僅作參考，具體應(yīng)該根據(jù)“惡意注冊(cè)”的不同類型以及個(gè)案情況加以判斷。
(一)商標(biāo)相同或近似
商標(biāo)相同或者近似是構(gòu)成“惡意注冊(cè)”的基礎(chǔ)。在上述六種“惡意注冊(cè)”的情形中，除了“非以使用為目的而進(jìn)行大規(guī)模注冊(cè)”外，其他“惡意注冊(cè)”行為必須滿足這一條件。顯著性是商標(biāo)獲得注冊(cè)的條件，從另一角度看，注冊(cè)商標(biāo)均具有一定可區(qū)分性，一般不容易存在相同或近似的情形。另外，商標(biāo)相同或近似是“惡意”重要體現(xiàn)的原因在于，若申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)與權(quán)利人的商標(biāo)既不相同也不近似，那完全是一個(gè)全新的商標(biāo)，何來“惡意”之有？需要強(qiáng)調(diào)的是，“惡意”是主觀層面和客觀層面的統(tǒng)一，盡管商標(biāo)相同或近似在“惡意”的判斷中具有重要作用，但僅存在商標(biāo)相同或近似的情形并不足以直接推定構(gòu)成“惡意”。
(二)商標(biāo)或在先權(quán)利的知名度
所謂商標(biāo)知名度，指的是商標(biāo)在相關(guān)公眾心目中的周知程度。⑧知名度并非“惡意”判斷中不可或缺的因素，在上述六種“惡意注冊(cè)”的情形中，只有“搶注馳名商標(biāo)”、“在相同或類似商品上搶注已注冊(cè)商標(biāo)”以及“損害他人在先權(quán)益的搶注行為”對(duì)商標(biāo)知名度有所要求，在其他“惡意注冊(cè)”類型中則不是必須的。具體而言，“搶注馳名商標(biāo)”要求商標(biāo)必須達(dá)到馳名的程度，即為相關(guān)公眾所熟知。就“在相同或類似商品上搶注已注冊(cè)商標(biāo)”以及“損害他人在先權(quán)益的搶注行為”而言，商標(biāo)必須達(dá)到有一定影響的程度，即為相關(guān)公眾所知悉。就“搶注知名人物姓名”而言，該人物需在其所處領(lǐng)域具有很大影響力，是該領(lǐng)域的象征。在其他類型中，盡管知名度不是必備條件，但對(duì)“惡意”的認(rèn)定具有輔助作用，可視為加重情節(jié)。
(三)明知或應(yīng)知的主觀狀態(tài)
此處的明知或應(yīng)知是指，申請(qǐng)人明知或應(yīng)知其申請(qǐng)的商標(biāo)與第三方已使用的商標(biāo)相同或近似。明知或應(yīng)知判斷“惡意注冊(cè)”的重要考量因素，除了“非以使用為目的而進(jìn)行大規(guī)模注冊(cè)”外，其他“惡意注冊(cè)”行為必須滿足這一條件。關(guān)于明知或應(yīng)知的判斷，歐盟《商標(biāo)審理指南》提供了可行的操作方法：如果雙方存在業(yè)務(wù)關(guān)系，那么可以推定是明知；如果雙方處于相關(guān)的行業(yè)，則能夠說明是應(yīng)知；如果使用的時(shí)間越長(zhǎng)，越能判定構(gòu)成已知。⑨需要強(qiáng)調(diào)的是，明知或應(yīng)知在“惡意”的判斷往往不是獨(dú)立的，而是與其他因素密切相關(guān)。一般而言，需要結(jié)合商品的類似性進(jìn)行判斷。若商品之間越類似，構(gòu)成“惡意”的可能性就越大。在某些情況下，盡管商品不類似，但如果是以后可能涉及的領(lǐng)域，也可以推定構(gòu)成“惡意”。但是，如果商標(biāo)具有很高知名度，甚至達(dá)到馳名的程度，即便商品不類似，也能夠推定存在“惡意”。
(四)出于不正當(dāng)?shù)囊鈭D
不正當(dāng)?shù)囊鈭D屬于申請(qǐng)人的主觀內(nèi)心狀態(tài)，一般都會(huì)體現(xiàn)于客觀行為中，是在客觀行為之上進(jìn)行判斷的主觀事實(shí)。不正當(dāng)?shù)囊鈭D是“惡意”判斷中最核心的因素，所有“惡意注冊(cè)”行為都具備不正當(dāng)?shù)囊鈭D，或者能夠從其客觀表現(xiàn)中推斷出不正當(dāng)意圖，否則不構(gòu)成“惡意注冊(cè)”。在商標(biāo)實(shí)踐中，不正當(dāng)意圖及其表現(xiàn)形式大致有如下幾類：第一，是否有“搭便車”的意圖，主要表現(xiàn)為攀附馳名(有一定影響)商標(biāo)商譽(yù)或他人在先權(quán)益；第二，是否有阻止第三方進(jìn)入市場(chǎng)的意圖，主要表現(xiàn)為明知或應(yīng)知在先權(quán)利人準(zhǔn)備進(jìn)入新市場(chǎng)而進(jìn)行的阻礙行為；第三，是否有試圖故意延長(zhǎng)不使用期限的意圖，主要表現(xiàn)為為了規(guī)避無效宣告和不使用撤銷制度而重復(fù)注冊(cè)的行為；第四，是否有占用公共資源的意圖，主要表現(xiàn)為無使用目的的大規(guī)模注冊(cè)行為。

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