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假冒注冊(cè)商標(biāo)罪案件中對(duì)注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的審查

近年來(lái)，因侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)被公訴機(jī)關(guān)以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪追訴的案件層出不窮，根據(jù)Alpha大數(shù)據(jù)公開(kāi)案例，公訴機(jī)關(guān)移送起訴涉嫌假冒注冊(cè)商標(biāo)罪的案件有6538件,有145件做了不起訴或者無(wú)罪的案例，比例為2%。實(shí)務(wù)當(dāng)中，本罪首要審查的是行為人在同一種商品上使用的商標(biāo)是否侵犯了他人注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)。
一、嚴(yán)格審查他人注冊(cè)商標(biāo)核定使用的商品范圍和有效期
行為人使用的商標(biāo)是否侵犯他人的注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)，是假冒注冊(cè)商標(biāo)罪的審查對(duì)象。在司法實(shí)踐中，首先應(yīng)嚴(yán)格審查他人注冊(cè)商標(biāo)核定使用的商品范圍和有效期。
在筆者經(jīng)辦的一個(gè)案件當(dāng)中，美國(guó)明尼蘇達(dá)采礦及制造公司指控行為人將其授權(quán)銷(xiāo)售的3M牌生物酶異味抑制劑進(jìn)行違法分裝，粘貼3M商標(biāo)進(jìn)行銷(xiāo)售。但筆者在審查證據(jù)的時(shí)候發(fā)現(xiàn)，行為人分裝的生物酶異味抑制劑應(yīng)屬于《商標(biāo)注冊(cè)用商品與服務(wù)國(guó)際分類(lèi)尼斯協(xié)定》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“尼斯分類(lèi)”）第五類(lèi)產(chǎn)品，美國(guó)明尼蘇達(dá)采礦及制造公司在中華人民共和國(guó)注冊(cè)的3M商標(biāo)核定使用商標(biāo)第五類(lèi)有效期限為2015年7月21日至2025年7月20日。本案案發(fā)是2015年5月，涉案的商標(biāo)權(quán)在第五類(lèi)產(chǎn)品上并非生效。經(jīng)過(guò)邀請(qǐng)專(zhuān)家論證和庭審，由于美國(guó)明尼蘇達(dá)采礦及制造公司在案發(fā)時(shí)間段并沒(méi)有涉案產(chǎn)品的注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)，公訴機(jī)關(guān)最終撤回起訴，法院予以準(zhǔn)許。
二、審查行為人使用商標(biāo)時(shí)是否經(jīng)過(guò)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可
根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《解釋》）第八條，“使用”是指將注冊(cè)商標(biāo)或者假冒的注冊(cè)商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及產(chǎn)品說(shuō)明書(shū)、商品交易文書(shū)，或者將注冊(cè)商標(biāo)或者假冒的注冊(cè)商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)等行為。在司法實(shí)踐當(dāng)中，行為人往往在同一種商品或者在該商品外包裝盒上、商品的封口簽、說(shuō)明書(shū)或宣傳冊(cè)直接粘貼了他人的注冊(cè)商標(biāo)。
值得注意的是，將蘋(píng)果、三星等品牌手機(jī)回收翻新后再進(jìn)行銷(xiāo)售的特殊行為。在2011年深圳市檢察院公布“三打兩建”十大制假售假案例中，有兩例就是關(guān)于行為人將回收的舊手機(jī)維修翻新后重新銷(xiāo)售被判以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪的案例。其中馮某為了牟取非法利益，從市場(chǎng)回收三星手機(jī)，使用假冒三星手機(jī)配件對(duì)所回收的手機(jī)進(jìn)行維修、翻新、換殼，然后直接以三星品牌對(duì)外銷(xiāo)售，非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額達(dá)到法律規(guī)定的追訴標(biāo)準(zhǔn)，涉嫌假冒注冊(cè)商標(biāo)罪。這種行為雖未主動(dòng)對(duì)舊商品上的注冊(cè)商標(biāo)加以改動(dòng)，也未重新粘貼商標(biāo)，但行為人使用商標(biāo)，未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，因此構(gòu)成犯罪。但筆者認(rèn)為，上述案例中，如清除舊手機(jī)的商標(biāo)，將翻新后的手機(jī)換以自有品牌進(jìn)行銷(xiāo)售，沒(méi)有侵犯他人的商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)，并不構(gòu)成此罪。
三、使用商標(biāo)的商品與注冊(cè)商標(biāo)的商品是否屬于同一種
《解釋》對(duì)于“同一種商品”的認(rèn)定作了明確的界定，名稱(chēng)相同的商品以及名稱(chēng)不同但指同一事物的商品，可以認(rèn)定為“同一種商品”。“名稱(chēng)”是指國(guó)家工商行政管理總局商標(biāo)局在商標(biāo)注冊(cè)工作中對(duì)商品使用的名稱(chēng)?！懊Q(chēng)不同但指同一事物的商品”是指在功能、用途、主要原料、消費(fèi)對(duì)象、銷(xiāo)售渠道等方面相同或者基本相同，相關(guān)公眾一般認(rèn)為是同一種事物的商品。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十二條：“人民法院依據(jù)商標(biāo)法第五十二條第（一）項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定商品或者服務(wù)是否類(lèi)似，應(yīng)當(dāng)以相關(guān)公眾對(duì)商品或者服務(wù)的一般認(rèn)識(shí)綜合判斷；《商標(biāo)注冊(cè)用商品和服務(wù)國(guó)際分類(lèi)表》、《類(lèi)似商品和服務(wù)區(qū)分表》可以作為判斷類(lèi)似商品或者服務(wù)的參考?！?br>商品法定分類(lèi)標(biāo)準(zhǔn)中的名稱(chēng)與日常生活中公眾熟知的名稱(chēng)不同，例如上述案例的生物酶，在《尼斯分類(lèi)》中表述為異味抑制劑和凈化劑，例如我們常說(shuō)的移動(dòng)硬盤(pán)，在《尼斯分類(lèi)》中表述為內(nèi)存條。因此在認(rèn)定是否為“同一種商品”，通常要對(duì)比商品的功能、用途、主要原料、消費(fèi)對(duì)象、銷(xiāo)售渠道，結(jié)合相關(guān)公眾的一般認(rèn)知作出綜合評(píng)判，司法實(shí)踐中辦案機(jī)關(guān)還會(huì)聽(tīng)取商標(biāo)注冊(cè)管理部門(mén)的意見(jiàn)或者專(zhuān)家意見(jiàn)。
四、使用的商標(biāo)與注冊(cè)商標(biāo)近似是否達(dá)到刑法規(guī)定“相同”的標(biāo)準(zhǔn)
在認(rèn)定假冒他人注冊(cè)商標(biāo)的行為中，根據(jù)《商標(biāo)法》第五十七條以及《刑法》第二百一十三條的規(guī)定，民法和刑法認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)并不一致。刑法認(rèn)定假冒注冊(cè)商標(biāo)的門(mén)檻更高，根據(jù)《解釋》和刑法罪行法定原則，刑法意義上認(rèn)定相同商標(biāo)，主要是從“字形”上進(jìn)行考量，比如改變注冊(cè)商標(biāo)的字體、字母大小寫(xiě)或者文字橫豎排列，改變注冊(cè)商標(biāo)的文字、字母、數(shù)字等之間的間距，改變注冊(cè)商標(biāo)顏色等在視覺(jué)上基本無(wú)差別，足以讓公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的情形。如“康師傅”和“康帥傅”、“白玉鐙”與“白玉蹬”、“玉兔”奶粉和“白兔”奶粉等，不屬于刑法“字形”上的相似，沒(méi)有的達(dá)到刑法規(guī)定“相同”的標(biāo)準(zhǔn)，因此均屬于民事侵權(quán)行為，不構(gòu)成假冒注冊(cè)商標(biāo)罪。同時(shí)，在他人商標(biāo)組成要素的基礎(chǔ)上又添加了新的內(nèi)容，也不宜認(rèn)定為假冒注冊(cè)商標(biāo)罪。
小結(jié)：在假冒注冊(cè)商標(biāo)罪案件中，應(yīng)重點(diǎn)審查涉案注冊(cè)商標(biāo)核定使用的商品范圍和有效期，行為人在使用商標(biāo)時(shí)是否經(jīng)過(guò)所有權(quán)人的許可，行為人是否在同一種商品中使用相同商標(biāo)，從而確定行為人是否侵犯了他人注冊(cè)商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)。

標(biāo)簽：漯河三沙興安盟德宏龍巖東營(yíng) 海北攀枝花

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