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域名侵犯商標(biāo)權(quán)的本質(zhì)

在廓清域名法律地位的基礎(chǔ)上，可以對(duì)域名侵犯商標(biāo)權(quán)的本質(zhì)做出分析，為進(jìn)一步厘定域名侵犯商標(biāo)權(quán)要件打下基礎(chǔ)。
(一)域名侵犯商標(biāo)權(quán)的本質(zhì)是域名與商標(biāo)識(shí)別性功能的沖突
識(shí)別功能是商標(biāo)與域名的共同功能。商標(biāo)是幫助消費(fèi)者識(shí)別商品或者服務(wù)來(lái)源的符號(hào)，藉此消費(fèi)者鎖定商品生產(chǎn)者或者服務(wù)提供者。域名則提供一種指引，幫助消費(fèi)者進(jìn)入域名所有人的網(wǎng)站。不過(guò)二者的具體使用方式不同，對(duì)于商標(biāo)，消費(fèi)者通常是“認(rèn)牌購(gòu)物”；對(duì)于域名，消費(fèi)者只能憑記憶使用，這種記憶往往來(lái)自于企業(yè)的線下使用的反復(fù)刺激。因此，為了利用消費(fèi)者的域名使用習(xí)慣，企業(yè)往往進(jìn)行記憶遷移，即將自己的商標(biāo)注冊(cè)為域名，從而將消費(fèi)者從線下引導(dǎo)到線上。不過(guò)商標(biāo)和域名畢竟分屬于兩個(gè)不同的領(lǐng)域，主管部門也不同，將他人的商標(biāo)或者類似的符號(hào)注冊(cè)成域名不僅可以利用消費(fèi)者的這種使用習(xí)慣，而且阻礙了商標(biāo)所有人利用商標(biāo)引導(dǎo)消費(fèi)者遷移的機(jī)會(huì)。因此從本質(zhì)上講，域名侵犯商標(biāo)權(quán)是域名所有人阻礙了商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)在網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域發(fā)揮識(shí)別功能的機(jī)會(huì)。
商標(biāo)和域名不同的注冊(cè)制度使域名侵犯商標(biāo)權(quán)的機(jī)會(huì)大大增加。域名和商標(biāo)注冊(cè)分屬于不同的管理組織，都奉行“先申請(qǐng)先注冊(cè)”的規(guī)則，*這意味著商標(biāo)權(quán)人只有將自己的商標(biāo)注冊(cè)為域名才能阻止他人注冊(cè)，在他人注冊(cè)了與商標(biāo)相同的域名之后，商標(biāo)權(quán)人不可能再注冊(cè)完全相同的域名。一旦他人在商標(biāo)權(quán)人之前注冊(cè)了與商標(biāo)相同或者近似的域名，易使相關(guān)公眾認(rèn)為域名背后的是相應(yīng)商標(biāo)的權(quán)利人或者與商標(biāo)權(quán)人有關(guān)聯(lián)。
(二)域名侵犯商標(biāo)權(quán)的“形式侵權(quán)”與“實(shí)質(zhì)侵權(quán)”
域名建構(gòu)的層級(jí)性與商標(biāo)注冊(cè)的類別性使得域名侵犯商標(biāo)權(quán)的判斷中有必要區(qū)分二者的“形式?jīng)_突”和“實(shí)質(zhì)沖突”。域名本身具有不同的層級(jí)，采用了一種由上到下的層級(jí)結(jié)構(gòu)，最頂層的我們稱之為頂級(jí)域名。頂級(jí)域名一般分為兩類：以所涉及的行業(yè)領(lǐng)域作為頂級(jí)域名，如.com—商業(yè)、.edu—教育機(jī)構(gòu)、.gov—政府機(jī)構(gòu)等；以國(guó)別作為頂級(jí)域名，如.cn—中國(guó)、.jp—日本等。頂級(jí)域名之下的才是真正使域名具有獨(dú)特性的部分。因此，可將頂級(jí)域名理解為“域”，頂級(jí)域名之下的次級(jí)域名，才是相關(guān)主體的特征部分，可稱之為“名”。域名侵犯商標(biāo)權(quán)的判斷我們比較的往往是“名”而不是“域”。在域名的特定構(gòu)造模式下，即使“名”相同，但基于頂級(jí)域名的不同，這又是兩個(gè)不同的域名。
商標(biāo)注冊(cè)和保護(hù)均受到指定使用的商品或服務(wù)類別的限制。擁有注冊(cè)商標(biāo)，也僅僅是在核定使用的商品或服務(wù)類別上擁有商標(biāo)專用權(quán)，在相同或類似商品上使用相同或近似商標(biāo)，有可能造成消費(fèi)者混淆的情況下，商標(biāo)權(quán)人享有禁止權(quán)。即使馳名商標(biāo)享有一定的跨類保護(hù)，但也不意味著在所有類別的商品或服務(wù)上均享有商標(biāo)標(biāo)識(shí)的禁止權(quán)。因此，商標(biāo)權(quán)人并不當(dāng)然具有禁止他人將與其注冊(cè)商標(biāo)近似的字符注冊(cè)為域名的權(quán)利。
基于域名本身構(gòu)造的層級(jí)性，和商標(biāo)指定使用商品或者服務(wù)類別范圍的不同，我們可以將域名侵犯商標(biāo)權(quán)分為“形式侵權(quán)”和“實(shí)質(zhì)侵權(quán)”。所謂“形式侵權(quán)”是指，域名的“名”與商標(biāo)標(biāo)識(shí)構(gòu)成了形式或外觀上的相同或近似；“實(shí)質(zhì)侵權(quán)”是指，這種“形式侵權(quán)”構(gòu)成了對(duì)商標(biāo)權(quán)的侵犯或者不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。進(jìn)一步講，域名是否侵犯商標(biāo)權(quán)不是考察系爭(zhēng)域名是否影響商標(biāo)權(quán)人注冊(cè)域名的機(jī)會(huì)，而是考察系爭(zhēng)域名所有者是否利用了相關(guān)商標(biāo)吸引消費(fèi)者，影響了商標(biāo)人商標(biāo)識(shí)別功能的發(fā)揮。
(三)域名注冊(cè)的便利性及具有投資價(jià)值加劇了沖突可能
注冊(cè)域名價(jià)格低廉，根據(jù)頂級(jí)域名的不同，除“.集團(tuán)”外，最低的為5元，最高的也僅為178元*。加之，域名注冊(cè)申請(qǐng)流程可以足不出戶，在網(wǎng)上提交資料完成。至于申請(qǐng)域名注冊(cè)的注冊(cè)者的信息的真實(shí)性，雖然《中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)域名管理辦法》規(guī)定域名注冊(cè)申請(qǐng)者應(yīng)提交真實(shí)、準(zhǔn)確、完整的域名注冊(cè)信息，但并沒有嚴(yán)格執(zhí)行，之前存量域名非實(shí)名或信息不全的情況更是普遍。但即使需實(shí)名認(rèn)證的情況下，也僅僅是在線提交相關(guān)要求的資料即可，并不要求現(xiàn)場(chǎng)審核。因此，域名注冊(cè)的整個(gè)過(guò)程非常便利，足不出戶即可完成，且價(jià)格低廉，在互聯(lián)網(wǎng)+的背景下，更是成為了一種新興的投資渠道*。鑒于域名的使用特征，域名符號(hào)資源具有稀缺性，搶注極具投資價(jià)值，現(xiàn)存的商標(biāo)符號(hào)資源就是重點(diǎn)搶注對(duì)象之一，這使得域名侵犯商標(biāo)權(quán)的可能性大大增加。

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