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侵犯著作權(quán)罪的主觀方面

本罪的主觀方面只能是故意并且具有營利目的。具體而言，即行為人已知自己的行為侵犯了他人的著作權(quán)而故意實施，且意圖通過侵犯他人著作權(quán)的行為來牟取非法利益，過失行為或行為人無營利目的，不構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪，對于本罪的主觀罪過，存在兩個問題：故意是否包括間接故意，以及關(guān)于“以營利為目的的合理性”。
１．關(guān)于本罪故意的意志因素
關(guān)于本罪的故意是否包括間接故意，一種觀點認(rèn)為本罪可以出于直接故意，也可以出于間接故意，另一種觀點認(rèn)為本罪只能出于直接故意，間接故意不能構(gòu)成犯罪。我們基本上贊同第二種觀點。我們知道，將犯罪故意分為直接故意與間接故意的根據(jù)，是行為人對危害結(jié)果的發(fā)生所持的心理態(tài)度，亦即意志因素是“希望”還是“放任”為根據(jù)。直接故意是指行為人明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度；間接故意則是指行為人明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且放任這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。對于侵犯著作權(quán)罪而言，行為人對于侵犯他人著作權(quán)行為發(fā)生嚴(yán)重的危害后果這一點是明知的，并且行為人在對待這一危害后果的態(tài)度上是積極追求的，亦即在意志因素上只有希望發(fā)生的情況，而沒有放任發(fā)生的情況。因為行為人侵犯著作權(quán)的目的是明確的，即以營利為目的，此目的的實現(xiàn)與危害結(jié)果的發(fā)生是同步的，行為人在追求營利的同時，必將是積極追求該結(jié)果的發(fā)生，而不可能是放任危害后果的發(fā)生，所以，在行為人“以營利為目的”的情況下，只能是直接故意，而不存在間接故意的情形。
２．以營利為目的是否合理
對于侵犯著作權(quán)犯罪是否規(guī)定“以營利為目的”的主觀要件，在１９９７年刑法典的修訂過程中有兩種不同觀點。一種觀點認(rèn)為，侵犯著作權(quán)犯罪不應(yīng)將“以營利為目的”規(guī)定為必要要件，理由是：（１）這類犯罪雖多數(shù)具有貪利目的，但也可能是為了個人名譽或者出于某種意志而侵犯他人著作權(quán)，規(guī)定這一要件強(qiáng)制過窄，反而不利于打擊犯罪。（２）侵犯商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)的犯罪都具有貪利性的特點，修訂草案卻沒有規(guī)定它們必須“以營利為目的”，顯然不相平衡。（３）許多國家的刑事立法例如日本、法國、意大利等，也都沒有將“以營利為目的”規(guī)定為這一犯罪的主觀要件。
另一種觀點認(rèn)為，對侵犯著作權(quán)犯罪的原有規(guī)定不做修改，即仍然把“以營利為目的”作為犯罪的構(gòu)成要件，理由是：近些年盜版犯罪猖獗的根本原因是暴利的驅(qū)使。刑法考慮設(shè)置一種犯罪的某一構(gòu)成要件應(yīng)著眼于普遍性的問題，而不能圖個別、特殊情況而影響對全局的選擇。規(guī)定“以營利為目的”作為構(gòu)成要件，適應(yīng)了同這類犯罪作斗爭的需要，是符合我國國情的。
立法最終采納了第二種意見。我們則贊同第一種觀點，一方面，“以營利為目的”確實縮小了刑法對著作權(quán)的保護(hù)范圍，不利于打擊犯罪?，F(xiàn)實生活中，行為人復(fù)制、發(fā)行他人作品，或制作假冒他人署名的美術(shù)作品等行為不全是為了營利，也可能是為了盜竊他人名譽或詆毀他人名譽，如果造成嚴(yán)重后果的，完全應(yīng)該受到刑事處罰。另一方面，我國已加入了多項知識產(chǎn)權(quán)公約，加大知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)力度，與國際知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度接軌也是大勢所趨。１９９７年刑法修改時對“以營利為目的”未作改動，除了第二種意見中闡述的理由外，還可能是因為刑法分則第三章第三節(jié)中的各種知識產(chǎn)權(quán)犯罪原來分散地規(guī)定于各種刑法規(guī)范中，且不是同時制定和頒布的，加之這次修改刑法缺乏必要的整合和協(xié)調(diào)所致。我們建議取消本罪的“以營利為目的”的規(guī)定，這樣不僅不會削弱對以營利為目的侵犯著作權(quán)犯罪的打擊，還可以將具有其他犯罪目的的嚴(yán)重侵犯著作權(quán)的行為納入刑法的保護(hù)范圍，從而全面懲治犯罪。

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