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商標第二含義與第一含義的關系

第二含義,所指的是缺乏顯著性的商標,在長期的使用過程中與特定的商品或服務產(chǎn)生了密切的聯(lián)系,獲得了比標記本身或“第一含義”更加明顯的區(qū)別商品出處的含義。最初第二含義主要是針對具有第一含義的文字商標而言的,后也包括將具有自身含義的臆造詞匯、暗示詞匯、任意詞匯乃至非抽象的圖形用作商標后所產(chǎn)生的區(qū)別出處的含義,相對于這些詞匯和圖形的本身含義而言,商標含義是一種人為所賦予的“第二含義”。但顯然,各種詞匯獲得第二含義的難度是不一樣的,對于臆造詞匯,雖可以直接作為商標使用或注冊,但在其使用之初對公眾而言也沒有任何意義,經(jīng)過了一段時間的正確使用或廣告宣傳,它才可能被市場認可,最終獲得它作為商標必須具備的含義,這一含義與不具備固有顯著性商標所獲得的“第二含義”并無明顯區(qū)分。只是對于描述性詞匯而言,其本來就具備第一含義,即本身的含義,第二含義是在第一含義之外由市場賦予的新含義,只有當消費者主觀上將作為標識的詞語與商品的唯一來源聯(lián)系在一起,或者承認為唯一來源時,這一新含義對于社會公眾而言才成為該標志的首要含義,也即存在第二含義。因此,它的第一含義會強烈干擾第二含義產(chǎn)生的可能,而暗示詞匯和任意詞匯,只要在適當?shù)臈l件下使用,它們立即可獲得不同于本意的商標含義,也可稱之為“第二含義”。
第二含義,主要是針對描述性詞匯而言,當某一描述性詞匯獲得了區(qū)分商品或服務來源的新功能,更多的體現(xiàn)為指示商品或服務的來源,而不是原有詞匯對某一產(chǎn)品或服務的簡單描述,就可認為該詞匯獲得了“第二含義”。但獲得第二含義并不意味著其描述性含義完全消失,而且描述性含義也不可能在短時間內(nèi)消失。美國《蘭哈姆法》規(guī)定,某一標記是描述性還是具備顯著性并不重要,商標法只是要求用作商標的標記必須顯著性勝于描述性。如果消費者看到該標識時主要想到的是對產(chǎn)品或服務特征的描述,那么該標識還沒有起到指示商品或服務來源的作用。只有指示商品或服務來源的含義超過其描述性含義本身時,描述性標志才能獲得注冊。

但是第二含義的產(chǎn)生并不能消除詞語的原有含義,其他經(jīng)營者在原有含義的基礎上使用相關的標志,進行廣告宣傳和促銷,介紹其所生產(chǎn)經(jīng)營的產(chǎn)品或服務,屬于完全合法的正當商業(yè)行為,商標權人無權以商標專用權為由加以干涉和阻止。商標法賦予商標專用權與商標注冊人,可以排除他人非法注冊使用,但也無意使商標權妨礙市場的公平競爭。對于描述性詞匯,其他人也享有正當使用公共資源的權利,既然商標注冊者選擇了一個具有公有領域性質(zhì)的詞匯作為商標,他就沒有理由對這個商標的受保護程度期望過高。
獲得“第二含義”的標識可以獲得商標注冊保護,因此第二含義有其存在的必要性。另外,只有指示商品或服務來源的含義超過其描述性含義時,描述性標志才能獲得注冊,但需強調(diào)的是,這些商標的保護程度弱于本身就具有識別性的商標保護,其商標權的保護范圍也受到正當使用制度的限制。
各國商標法都規(guī)定,描述性商標不得作為商標注冊,除非通過使用獲得了顯著性。描述性商標之所以不能注冊,因為構(gòu)成該商標的詞匯具有它本身的基本含義,而這個含義與產(chǎn)品或其特征緊密相關,消費者看到該詞匯后想到的是該產(chǎn)品的特征。但如果通過長期與特定產(chǎn)品一起使用,該標識逐漸被公眾視為具有指示該產(chǎn)品來源的功能。該標識描述產(chǎn)品特征的含義是其基本含義,通過使用獲得的指示商品來源的含義就是第二含義,具有了第二含義的商標就稱為第二含義商標。筆者在此分析描述性商標的認定和第二含義的證明兩方面的內(nèi)容。

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