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商標(biāo)注冊(cè)的效力分析

我國(guó)2013年《商標(biāo)法》第3條第1款規(guī)定：“經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)的商標(biāo)為注冊(cè)商標(biāo)……商標(biāo)注冊(cè)人享有商標(biāo)專用權(quán)，受法律保護(hù)?！鄙虡?biāo)注冊(cè)的效力是取得商標(biāo)權(quán)，這是沒有異議的。問題是，注冊(cè)取得的商標(biāo)權(quán)是否如某些學(xué)者所言僅是一種“程序性”的權(quán)利，必須實(shí)際使用以后才能產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性的商標(biāo)權(quán)呢？注冊(cè)商標(biāo)在未實(shí)際使用之前是否應(yīng)受法律保護(hù)，例如是否應(yīng)受侵權(quán)法的保護(hù)，獲得損害賠償?shù)木葷?jì)？是否可以轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押和許可他人使用？筆者在這里不一般性地討論商標(biāo)權(quán)的效力問題（商標(biāo)權(quán)的效力涉及范圍廣泛的問題，包括商標(biāo)標(biāo)識(shí)近似、商品和服務(wù)類似的判定，馳名商標(biāo)跨類保護(hù)問題以及正當(dāng)使用問題，等等），而只針對(duì)商標(biāo)法理論研究中提出的上述問題談?wù)勛约旱目捶ā?br />
筆者認(rèn)為，即使注冊(cè)商標(biāo)尚未使用，商標(biāo)注冊(cè)所賦予的也是一種完全意義上的商標(biāo)權(quán)，具有法律規(guī)定的商標(biāo)權(quán)的全部權(quán)能，包括自己使用、許可他人使用、轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押、禁止任何未經(jīng)許可的使用和追究侵權(quán)責(zé)任的權(quán)利，以及對(duì)在后商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)?zhí)岢霎愖h和無效宣告請(qǐng)求的權(quán)利這些都是商標(biāo)法賦予注冊(cè)人的實(shí)體權(quán)利，而不是“程序性”權(quán)利。其他采注冊(cè)取得商標(biāo)權(quán)的立法，也都明確規(guī)定商標(biāo)權(quán)依注冊(cè)（登記）而存在,承認(rèn)未使用的注冊(cè)商標(biāo)享有商標(biāo)法規(guī)定的全部權(quán)利的理由是：

（1）我國(guó)商標(biāo)法采注冊(cè)取得原則，明確規(guī)定注冊(cè)商標(biāo)受法律保護(hù)，商標(biāo)注冊(cè)人享有商標(biāo)專用權(quán)。商標(biāo)權(quán)和其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)一樣具有法定性，權(quán)利法定包括權(quán)利的取得方式法定。因此，無論從知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法定性理論出發(fā)，還是根據(jù)我國(guó)商標(biāo)法的規(guī)定，注冊(cè)都應(yīng)當(dāng)是商標(biāo)權(quán)產(chǎn)生的根據(jù)。我國(guó)采注冊(cè)取得原則，既有國(guó)際國(guó)內(nèi)現(xiàn)實(shí)的考量，也有尊重歷史的原因。使用產(chǎn)生商標(biāo)權(quán)的自然權(quán)利理論不能作為解釋我國(guó)商標(biāo)權(quán)產(chǎn)生根據(jù)的理論。

需要說明的是，商標(biāo)注冊(cè)同不動(dòng)產(chǎn)登記、動(dòng)產(chǎn)占有一樣，僅具有權(quán)利推定的效力。既然是推定，就可以被相反的證據(jù)推翻，如在先權(quán)利人如果能夠在法律規(guī)定的撤銷權(quán)期限內(nèi)舉出充分的證據(jù)，證明自己的在先權(quán)利，注冊(cè)就可能被宣告無效。承認(rèn)商標(biāo)注冊(cè)僅具有權(quán)利推定效力，并不否認(rèn)注冊(cè)是商標(biāo)權(quán)產(chǎn)生的根據(jù)，更不等于承認(rèn)只有實(shí)際使用才是產(chǎn)生商標(biāo)權(quán)的根據(jù)。

(2)雖然說商標(biāo)法保護(hù)的是以商標(biāo)為載體的商譽(yù)，而商譽(yù)只能通過商標(biāo)在商業(yè)活動(dòng)中的使用產(chǎn)生，但是，這個(gè)命題的逆命題是不成立的，我們不能說，凡未建立商譽(yù)的商標(biāo)不受商標(biāo)法的保護(hù)。商譽(yù)的建立是需要時(shí)間的，商標(biāo)注冊(cè)的作用之一就是讓注冊(cè)人在法律的保護(hù)之下，通過商業(yè)性使用為自己的商標(biāo)建立商譽(yù)。所以說，注冊(cè)商標(biāo)只要未被撤銷或宣告無效，就應(yīng)當(dāng)受法律保護(hù)，不管其商譽(yù)高低，知名度大小。商譽(yù)的高低和知名度的大小只與商標(biāo)受保護(hù)的程度有關(guān)(例如是否可以享受跨類保護(hù)以及侵權(quán)賠償額的高低)，而與是否應(yīng)當(dāng)受保護(hù)無關(guān)。

(3)雖然商標(biāo)尚未實(shí)際使用，商標(biāo)注冊(cè)賦予注冊(cè)人的商標(biāo)專用權(quán)也是有價(jià)值的。尚未使用的商標(biāo)的注冊(cè)，就好像排隊(duì)、占位子一樣，由于注冊(cè)商標(biāo)具有稀缺性，因此這個(gè)位子是有價(jià)值的。商標(biāo)核準(zhǔn)注冊(cè)，注冊(cè)人就可以放心進(jìn)行經(jīng)營(yíng)準(zhǔn)備，不用擔(dān)心為他人作嫁衣。根據(jù)情況，注冊(cè)人可以自己使用注冊(cè)商標(biāo)，也可以許可他人使用，或者將該注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給他人。只要沒有超過三年撤銷期限，該注冊(cè)商標(biāo)就享有商標(biāo)法賦予的所有權(quán)利，商標(biāo)局沒有理由禁止沒有實(shí)際使用的注冊(cè)商標(biāo)轉(zhuǎn)讓和許可他人使用，相反，還應(yīng)當(dāng)積極促成注冊(cè)商標(biāo)的許可使用和轉(zhuǎn)讓。雖然注冊(cè)人的商標(biāo)尚未實(shí)際使用，但是它可能被有的經(jīng)營(yíng)者看好，愿意出高價(jià)錢購買，法律有什么理由不準(zhǔn)賣呢？現(xiàn)在我們都在說要重視市場(chǎng)在資源配置中的基礎(chǔ)性作用，對(duì)于注冊(cè)商標(biāo)這種重要的市場(chǎng)要素，其如何使用和流轉(zhuǎn)應(yīng)當(dāng)交給市場(chǎng)決定，學(xué)者應(yīng)當(dāng)為知識(shí)產(chǎn)權(quán)資源的市場(chǎng)化鼓與呼，而不應(yīng)當(dāng)橫加指責(zé)。有人可能會(huì)說，這不等于鼓勵(lì)人們大量注冊(cè)、囤積商標(biāo)，通過轉(zhuǎn)讓、打侵權(quán)官司牟利嗎?.確有這種可能。但是,商標(biāo)法是一個(gè)整體，立法者完全可以通過相關(guān)制度的設(shè)計(jì)來抑制、克服這個(gè)問題。例如，我國(guó)商標(biāo)法已經(jīng)規(guī)定了注冊(cè)商標(biāo)三年不使用撤銷制度，如果按照體系化的要求，將該規(guī)定在商標(biāo)法的相關(guān)制度中加以貫徹，承認(rèn)異議人、無效請(qǐng)求人和被訴侵權(quán)人的不使用抗辯權(quán)，則這個(gè)問題基本上可以解決。

(4)注冊(cè)商標(biāo)的實(shí)際使用需要準(zhǔn)備時(shí)間。認(rèn)為注冊(cè)商標(biāo)只有實(shí)際使用才能產(chǎn)生實(shí)體商標(biāo)權(quán)，除自然權(quán)利思想和無視我國(guó)商標(biāo)法規(guī)定外，對(duì)商標(biāo)使用的實(shí)際情況缺乏了解也是原因之一。經(jīng)營(yíng)者通常需要在有法律保護(hù)的條件下進(jìn)行投資，實(shí)施商標(biāo)使用行為。在申請(qǐng)過程中，商標(biāo)是否能夠被核準(zhǔn)注冊(cè)尚未可知，此時(shí)不對(duì)商標(biāo)使用進(jìn)行投資是經(jīng)濟(jì)人的理性選擇，無可指責(zé)。商標(biāo)被核準(zhǔn)注冊(cè)之后，商標(biāo)的實(shí)際使用需要一系列的準(zhǔn)備和相當(dāng)?shù)耐顿Y，需要一定的時(shí)間，注冊(cè)之后沒有馬上投入使用也是合情合理的。因此，各國(guó)商標(biāo)法都對(duì)注冊(cè)商標(biāo)規(guī)定了一定的使用豁免期，如歐洲國(guó)家一般是五年，我國(guó)和美國(guó)、日本、韓國(guó)、俄羅斯以及我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)是三年。這個(gè)豁免期實(shí)際上就是為注冊(cè)人規(guī)定的商標(biāo)使用的最長(zhǎng)準(zhǔn)備期限。在這個(gè)期限以內(nèi)，注冊(cè)商標(biāo)雖然未實(shí)際使用，不影響法律對(duì)其提供的保護(hù)；一旦超過這個(gè)期限，注冊(cè)商標(biāo)仍未實(shí)際使用，且無不使用的正當(dāng)理由，法律則不再提供保護(hù)，任何人都可以申請(qǐng)撤銷該商標(biāo)注冊(cè)。使用豁免期制度就是商標(biāo)法為注冊(cè)商標(biāo)使用問題規(guī)定的兼顧注冊(cè)人利益和公共利益的解決辦法，除此之外再對(duì)注冊(cè)商標(biāo)提出額外的使用要求，難謂妥當(dāng)。

綜上所述，依照我國(guó)商標(biāo)法和其他采注冊(cè)取得原則國(guó)家的商標(biāo)法，商標(biāo)自注冊(cè)之日起取得商標(biāo)權(quán)，不管注冊(cè)商標(biāo)是否已經(jīng)投入商業(yè)性使用，注冊(cè)人都依法享有法律賦予注冊(cè)商標(biāo)的所有權(quán)利，包括使用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)、救濟(jì)權(quán)，這些權(quán)利都是實(shí)實(shí)在在的實(shí)體權(quán)利，而不是程序性權(quán)利。只有在法律給予的使用豁免期屆滿以后，注冊(cè)商標(biāo)仍然未實(shí)際使用且無不使用的正當(dāng)理由時(shí)，其效力才會(huì)受到挑戰(zhàn)，才可能被撤銷。

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