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商標(biāo)指示性使用體系重構(gòu)——構(gòu)成要件

來源：大理大學(xué)報

作者：馮曉青，陳彥蓉

目前理論界和實務(wù)界中對于商標(biāo)指示性使用的構(gòu)成要件存在不同的觀點，二元說和三元說的區(qū)別在于是否將混淆可能性的判斷作為構(gòu)成要件之一。筆者認(rèn)為商標(biāo)指示性使用的構(gòu)成要件采用二元說較為合理，即包括使用他人商標(biāo)具有必要性以及使用行為符合合理限度這兩個要件。

1.使用他人商標(biāo)的必要性

使用他人商標(biāo)的必要性，是指經(jīng)營者在商業(yè)經(jīng)營活動中，如果不使用他人商標(biāo)，便無法向公眾傳達準(zhǔn)確信息的情形。倘若采取其他方式也可以向公眾傳達準(zhǔn)確信息的話，這種使用就不具有合理性。如前所述，商標(biāo)指示性使用在配件、零部件領(lǐng)域以及維修領(lǐng)域適用較多，這是因為生產(chǎn)配件、零部件領(lǐng)域以及維修領(lǐng)域都不可避免會使用到他人的商標(biāo)。例如一名消費者想要購買一個無線充電器，如果生產(chǎn)無線充電器的生產(chǎn)商沒有在商品上寫明該無線充電器可以支持什么型號的電子設(shè)備，消費者將不知道如何選擇，因為市面上不同手機的配置以及功能均有較大差異，有的設(shè)備的配置僅支持有線充電，并不具備無線充電的功能，如果不寫明可支持的設(shè)備，消費者將無法購買到匹配的產(chǎn)品，因此允許生產(chǎn)無線充電器的生產(chǎn)者在其生產(chǎn)的無線充電器上寫明“本品可支持華為p30、iphone11、三星S9系列”。如果不在產(chǎn)品的售賣環(huán)節(jié)中就對商品的相關(guān)信息進行詳細說明，整個社會的商品自由流通成本將會大大增加，畢竟商標(biāo)不是禁忌，這樣的使用具有必要性，應(yīng)當(dāng)被允許。但應(yīng)當(dāng)說明的是，并非所有使用他人商標(biāo)以說明自己提供的商品或服務(wù)有關(guān)信息的行為都具有必要性，如實踐中的一些汽車維修行并非出于告訴消費者其維修服務(wù)范圍的目的，而是專門挑選豪車如保時捷汽車的商標(biāo)放在其招牌或者廣告上，讓人誤以為其是保時捷汽車的售后維修店，這就讓人不得不懷疑其具有攀附的目的。還有一些服務(wù)范圍受限制較小的提供汽車美容服務(wù)的經(jīng)營者，如果其廣告上專門挑選保時捷或其他豪車用以宣傳其汽車美容服務(wù)，讓人信服其提供的汽車美容服務(wù)和豪車一樣具有良好的品質(zhì)，這樣的使用行為即屬于攀附目的，不構(gòu)成商標(biāo)指示性使用。因此，對于商標(biāo)使用行為的必要性還需要根據(jù)使用的情況進行具體判斷。

2.使用行為的合理限度

使用行為的合理限度，包括了使用人在使用商標(biāo)時不違反誠實信用原則，使用的方式和次數(shù)都應(yīng)當(dāng)符合合理性的要求。具體而言，首先，在使用形式上，經(jīng)營者使用他人商標(biāo)表達信息時，應(yīng)當(dāng)盡量采用文字?jǐn)⑹龅男问?。對于一些若不使用原商?biāo)文字及圖就無法準(zhǔn)確表達信息的情況，可以使用原商標(biāo)并加上一些說明性的文字。其次，在使用方式上，經(jīng)營者在使用他人商標(biāo)時不得將他人的商標(biāo)進行放大、加粗等突出顯示的處理，讓消費者只能注意到他人的商標(biāo)，經(jīng)營者本人的商標(biāo)卻不明顯。如在聯(lián)塑科技實業(yè)公司與明海五金公司等侵害商標(biāo)權(quán)糾紛案中，法院指出經(jīng)營者使用他人商標(biāo)時，即使是非商標(biāo)性使用，也不應(yīng)當(dāng)隨意擴大使用，必須遵守相應(yīng)的規(guī)則。本案被告在顯著位置突出使用原告的商標(biāo)，明顯具有不正當(dāng)攀附故意，以獲取競爭優(yōu)勢，違反公平競爭和誠實信用原則，屬于侵權(quán)行為①。最后，在使用的數(shù)量上，經(jīng)營者不能大量使用他人的商標(biāo)，例如在自己店鋪的招牌甚至店內(nèi)的裝潢上都廣泛標(biāo)識他人商標(biāo)，讓消費者誤以為經(jīng)營者的門店與商標(biāo)權(quán)人存在特許經(jīng)營或授權(quán)許可的關(guān)系，此種使用行為超出了商標(biāo)指示性使用的合理限度，經(jīng)營者具有明顯的攀附目的，不應(yīng)被允許。事實上，對經(jīng)營者的使用行為進行合理限度上的要求，也表明商標(biāo)指示性使用不會造成混淆，進一步說明了不造成混淆可能是商標(biāo)指示性使用的當(dāng)然后果，故而也沒有必要將混淆可能性的判斷作為商標(biāo)指示性使用的構(gòu)成要件之一。

標(biāo)簽：池州烏蘭察布承德玉林中山宜賓洛陽河南

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