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專利申請和審查的立法完善

(一)專利優(yōu)先權(quán)

專利優(yōu)先權(quán)包括專利外國優(yōu)先權(quán)和專利國內(nèi)優(yōu)先權(quán)。專利外國優(yōu)先權(quán)是指根據(jù)有關(guān)國際公約規(guī)定，申請人就一項發(fā)明創(chuàng)造在某一締約國第一次提出專利申請后，在一定期限內(nèi)又向其他成員國提出申請，．申請人有權(quán)要求以第一次提出申請的日期作為其在后申請的日期。其立法意義：1．使專利申請人就其發(fā)明創(chuàng)造第一次提出申請后，有足夠的時間考慮是否向其他國家提出專利申請，并且有時問選擇在其他國家代辦手續(xù)的代理人或?qū)ふ覞撛诘暮献鞣胶唾Y金，辦理必要的手續(xù)。2．鼓勵專利發(fā)明人當(dāng)進行各國之間技術(shù)交流時．不須擔(dān)心由于喪失新穎性的原因而使其發(fā)明失去申請專利的權(quán)利。3．給發(fā)明人以充足的時問來完善欲申請專利的發(fā)明，而不必?fù)?dān)心在此期間被第三人搶先注冊。本國優(yōu)先權(quán)是指申請人就一項發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮诒緡岢鰧＠暾埡蟮囊欢螘r間內(nèi)，又以該發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠暾垶榛A(chǔ)就相同主題提出發(fā)明專利申請的，可以要求以第一次提出申請的日期作為在后申請的日期。本國優(yōu)先權(quán)的意義：1．本國優(yōu)先權(quán)制度可以預(yù)防申請人由于其發(fā)明缺少新穎性和創(chuàng)造性，在未獲得專利權(quán)的同時又失去了他就該項發(fā)明享有的技術(shù)秘密。2．申請人可以利用本國優(yōu)先權(quán)更加靈活地選擇對自己發(fā)明或?qū)嵱眯滦透欣谋Ｗo方法。。3．鼓勵申請者盡早申請專利，有利于最大限度地保護發(fā)明創(chuàng)造者的積極性。4．促進發(fā)明人加快研究進程。

從前文我國專利法與TRIPS中對專利優(yōu)先權(quán)立法比較來看。我們應(yīng)當(dāng)利用各種途徑來協(xié)調(diào)我國專利優(yōu)先權(quán)的區(qū)際沖突問題，以便更好地貫徹TRIPS所認(rèn)可的專利優(yōu)先權(quán)制度。我們要通過四法域所共同參加的國際條約來協(xié)調(diào)專利優(yōu)先權(quán)沖突、努力協(xié)調(diào)各法域的實體法，根據(jù)平等互惠原則或由其單方面承認(rèn)在外域提交的專利申請在本法域享有優(yōu)先權(quán)。

(二)專利權(quán)臨時保護

專利的臨時保護是指專利申請自公布到取得專利權(quán)之前階段．專利申請人可以基于“實施自己的發(fā)明的事實”而要求其他人支付其必要費用的規(guī)定。其立法根據(jù)在于：在對專利的審查批準(zhǔn)采取早期公開、請求審查的國家，一方面早期公開能夠促進科學(xué)技術(shù)信息的交流與傳播，有效推動技術(shù)創(chuàng)新與技術(shù)進步，同時可以使公眾參與專利申請的審查工作，另一方面早期公開對申請人有不利的影響，發(fā)明專利申請公布之后，第三人就可能通過閱讀公布的申請文件了解發(fā)明的內(nèi)容，從而可能實施該專利。面對這一局面，技術(shù)發(fā)明人往往會在申請專利與否上徘徊。因此，在技術(shù)發(fā)明人提出申請到被授予專利權(quán)之前階段，對專利申請人是否保護?如何保護?則成為消除技術(shù)發(fā)明人申請專利與否顧慮魄關(guān)鍵。而專利權(quán)的臨時保護便是對上面問題的回應(yīng)。我國立法亦如此。

然我國專利權(quán)臨時保護措施的不足也是顯而易見的。為了更好的貫徹TRIPS對專利臨時保護的要求，我們可以借鑒日本、德國專利立法內(nèi)容以及《歐洲專利公約》的準(zhǔn)專利的臨時保護立法模式，來完善我國立法。如《日本專利法》第65條為使專利權(quán)臨時保護不致流于形式．規(guī)定了優(yōu)先審查的辦法。也就是說在專利申請公開后，如發(fā)現(xiàn)有人仿造時，為盡快解決這種糾紛，以保障發(fā)明人或公眾的利益，專利局可責(zé)令審查員不按審查請求的法定程序?qū)υ撋暾埌高M行審查，而可以對該申請優(yōu)先進行審查。德國專利法的臨時保護措施立法認(rèn)定第三人如果未經(jīng)申請人同意。在臨時保護期內(nèi)使用了該發(fā)明，則其行為被認(rèn)為是一種侵權(quán)。《歐洲專利公約》同樣有類似德國的做法。

由上知．我國可以通過建立“準(zhǔn)專利保護制度”來完善我國專利權(quán)臨時保護立法。主要包括：1．把專利申請公開以后、尚未獲得授權(quán)時段取得臨時保護的發(fā)明，視為一種準(zhǔn)專利權(quán)，比照我國合同法的效力待定原則確定其權(quán)利效力。2．明確規(guī)定對“對準(zhǔn)專利權(quán)的未經(jīng)許可的實施”是一種侵權(quán)行為。3．建立專利的優(yōu)先審查制度。

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