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對我國現(xiàn)有涉及商標(biāo)使用條款的類型化梳理

來源：電子知識產(chǎn)權(quán)

作者：張慧霞杜思思

根據(jù)現(xiàn)行《中華人民共和國商標(biāo)法》（以下簡稱《商標(biāo)法》），規(guī)范商標(biāo)使用的基本條款是《商標(biāo)法》第48條，該條是統(tǒng)領(lǐng)全法的商標(biāo)使用條款，但該條僅規(guī)定了商標(biāo)使用行為的構(gòu)成要件，如果研究商標(biāo)使用的法律規(guī)則，必須結(jié)合其他條款進(jìn)行解讀。除了第48條之外，《商標(biāo)法》在商標(biāo)注冊程序（商標(biāo)取得）、11撤三程序（商標(biāo)維持）12、侵權(quán)判定（商標(biāo)侵權(quán)）13中都涉及到了商標(biāo)使用問題。

根據(jù)法律條文進(jìn)行文義理解，可發(fā)現(xiàn)第11條第2款規(guī)定的“經(jīng)過使用取得顯著特征”中的商標(biāo)使用，第13條規(guī)定的馳名商標(biāo)的商標(biāo)使用、第15條第2款、第31條規(guī)定的“使用在先的商標(biāo)”中的商標(biāo)使用、第32條規(guī)定的“他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)”中的商標(biāo)使用、第49條第2款“連續(xù)三年不使用”中的商標(biāo)使用以及商標(biāo)法第59條第3款的“先于商標(biāo)注冊人使用……并有一定影響的商標(biāo)”中的商標(biāo)使用，均屬于商標(biāo)取得與維持中的使用。14在商標(biāo)取得與維持程序中，既有商標(biāo)申請人（權(quán)利人）自己進(jìn)行的商標(biāo)使用（此種使用是為了獲得商標(biāo)注冊）；也有其他人基于先用權(quán)的使用（此種使用可以阻卻商標(biāo)注冊或阻卻侵權(quán)請求）。而《商標(biāo)法》第57條第1、2項涉及的是侵權(quán)語境下的商標(biāo)使用。

所以，從已有的法律規(guī)范出發(fā)，可從取得與維持語境下、先用權(quán)語境下、侵權(quán)語境下三方面進(jìn)行商標(biāo)使用歸類，從而進(jìn)行類型化研究。需要說明的是，取得和維持意義上的商標(biāo)使用是同一屬性的商標(biāo)使用，維持意義上的商標(biāo)使用不過是對商標(biāo)權(quán)形成過程的一種延伸或者是對形成過程中正當(dāng)性缺失的一種補救（我國商標(biāo)權(quán)基于注冊取得），15即維持意義上的商標(biāo)使用就是商標(biāo)取得后需要一直維持的使用狀態(tài)，兩者只是階段不一，但實質(zhì)一樣，基本要求具有一致性。

商標(biāo)取得，雖然從程序上看，只需要經(jīng)過商標(biāo)行政機(jī)關(guān)審核批準(zhǔn)即擁有商標(biāo)權(quán)，但從事實與商標(biāo)本質(zhì)來看，一個標(biāo)識從公有領(lǐng)域的“符號”變成私有領(lǐng)域的“商標(biāo)”需要權(quán)利人進(jìn)行公開的、實際的、不間斷的使用，經(jīng)使用獲得識別性，乃為商標(biāo)權(quán)取得的應(yīng)有邏輯。而商標(biāo)侵權(quán)，即商標(biāo)權(quán)人利益、商譽被不正當(dāng)侵犯，商標(biāo)使用在其中又起著守門人角色，劃分出《商標(biāo)法》與《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)制界限。商標(biāo)使用的重要意義已不言而喻，而這不同類型的商標(biāo)使用，構(gòu)成要件有何、本質(zhì)為何，是我們后面討論的重點。接下來，我們先對每個條文進(jìn)行分析，進(jìn)行文義解釋或體系解釋，以致能有更深入的認(rèn)知。

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