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侵權語境下的商標使用

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來源:電子知識產(chǎn)權

作者:張慧霞 杜思思

根據(jù)《商標法》第57條第1、2項的規(guī)定,26侵犯商標專用權應當滿足的構成要件為:(1)商標使用行為;(2)混淆可能性。27在理解商標侵權的構成要件時,應當把《商標法》第48條與57條第1、2項結合起來理解,《商標法》第48條中“本法所稱商標的使用”,此定義指向“本法”,而非限于“本章”,故應當體系化地適用于整部《商標法》中。28故《商標法》第57條第1、2項中的“商標”“使用”應當與48條“商標的使用”結合,從而作體系解釋。對于侵權語境下涉及的商標使用,認定的重點在于商標使用行為本身,即使用人客觀上的商標貼附和主觀上的來源識別,至于是否實際發(fā)揮了識別功能,是否具有事實上的識別性并不考慮。有學者曾言“商標侵權中的商標使用,是商標已經(jīng)在消費者心中形成顯著性和識別性、并具有一定商譽的基礎上,非法使用人對現(xiàn)有商譽的不當損害和不利影響。其側重于被指控的商標侵權行為是否在使用商標,以及該使用是否可能對注冊商標產(chǎn)生不利影響”。29而這里的“是否在使用商標”即指前面所說的使用人進行的具有來源識別意圖的商標貼附行為,至于“不利影響”即指因侵權人的使用行為,導致相關公眾的混淆,讓相關公眾誤以為侵權產(chǎn)品與商標權人的商品具有特定聯(lián)系。因此,在商標侵權判定整個過程中,可以認為,商標使用是行為,混淆可能性是結果;而僅對侵權語境下商標使用層面來講,即指商標使用行為本身(符合第48條即可)。


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