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明確聲音商標(biāo)顯著性的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)及司法判斷

根據(jù)我國《商標(biāo)法》及其有關(guān)規(guī)定可知，只有具有顯著性的商標(biāo)才能被注冊。我國《商標(biāo)法實(shí)施條例》只對部分沒有顯著性的聲音標(biāo)志進(jìn)行列舉，對聲音商標(biāo)的顯著性認(rèn)定也并沒有規(guī)定，可以借鑒美國聲音商標(biāo)顯著性認(rèn)定，更好的指導(dǎo)商標(biāo)審查和司法實(shí)踐。

在實(shí)踐中認(rèn)定非音樂類聲音標(biāo)志的顯著性和聲音標(biāo)志的固有顯著性難度較大。首先可以從使用時(shí)間和地域上來認(rèn)定，認(rèn)定該聲音標(biāo)識是否具有顯著性，一般從該聲音標(biāo)志所使用的時(shí)間和影響的范圍方面著手。再者就是根據(jù)消費(fèi)者對該聲音標(biāo)志的認(rèn)知程度來認(rèn)定，經(jīng)營者往往是經(jīng)過長期使用和宣傳來使消費(fèi)者對此聲音標(biāo)識具有很強(qiáng)的辨別度，即一聽見此種聲音就可以聯(lián)想到特定種類的商品或服務(wù)。在司法實(shí)踐中以什么標(biāo)準(zhǔn)判斷，可以從以下方面著手。

1 只要聲音標(biāo)識從整體看不具備顯著性就不能被注冊為商標(biāo)。此方法在世界范圍都普遍采用。從商標(biāo)整體上體現(xiàn)，現(xiàn)實(shí)生活中所接觸的很多商標(biāo)是由非單一的、復(fù)合的各個(gè)元素有機(jī)組合而成，就算這些元素并非天然有顯著性，但經(jīng)過組合具備了顯著性，就可以認(rèn)為在整體上具有顯著性，就能作為商標(biāo)注冊。從廣義上講，任何聲音商標(biāo)都兼具有顯著性和沒有顯著性的元素。如一段音樂從整體來說具備顯著性，但如果將其分為多個(gè)音符，便可能因?yàn)闀r(shí)間短等因素而喪失識別性，也就自然不具備顯著性。因此，對聲音標(biāo)識核準(zhǔn)是否予以注冊前，應(yīng)當(dāng)從整體上對顯著性進(jìn)行認(rèn)定。

2 對聲音標(biāo)識是否具有顯著性認(rèn)定不僅僅要提供必要的證明還要對顯著性的證明方式加以明確。例如，廣告的背景音樂如果從通常意義上理解只是商品的一部分，不能通過該聲音標(biāo)志來區(qū)分出特定的商品，就無法認(rèn)定該聲音標(biāo)識具有顯著性。因此為提高聲音商標(biāo)注冊的成功率，更好地保護(hù)申請者合法權(quán)益，聲音標(biāo)志顯著性的證明可以引導(dǎo)商標(biāo)申請者去選擇證明方式。申請聲音標(biāo)識的特征不同，需要提供的證據(jù)種類也不同，顯著性較弱的聲音標(biāo)識，需要更多的證據(jù)材料來證明。［12］商標(biāo)申請所提交的證明材料要具有真實(shí)性、客觀性，能夠區(qū)分商品或服務(wù)來源，聲音標(biāo)識才具有顯著性，商標(biāo)申請人提供足夠充分的證明材料可以極大的提高審查的質(zhì)量和效率。

3 聲音標(biāo)志先法律審查再事實(shí)審查，聲音標(biāo)志具備了法律上的顯著性，再從消費(fèi)者角度考慮對該聲音標(biāo)識的識別程度，只有該聲音標(biāo)志具備顯著性并且一般人能通過該聲音標(biāo)志辨明特定商品或服務(wù)，才能夠被允許注冊為聲音商標(biāo)。國外許多國家通過問卷調(diào)查來判斷聲音商標(biāo)是否具有顯著性，審查機(jī)關(guān)認(rèn)為這舉證方法不具科學(xué)性就不被采用。隨著司法實(shí)踐中的經(jīng)驗(yàn)和制度的不斷完善，用問卷調(diào)查的方式兼采對聲音商標(biāo)申請人的證據(jù)判定而綜合判定聲音商標(biāo)的顯著性，或許為可行路徑之一。這樣就增強(qiáng)了聲音商標(biāo)顯著性認(rèn)定在實(shí)務(wù)中的可操作性，最接近聲音商標(biāo)顯著性的原意，問卷結(jié)果更加客觀，如果商標(biāo)申請人不能拿出充分的的證據(jù)來證明聲音標(biāo)識的顯著性，自然主動(dòng)撤銷注冊申請。［13］商品或服務(wù)的提供者經(jīng)過長期反復(fù)使用，被相關(guān)消費(fèi)者輕易識別和區(qū)分該商品或服務(wù)來源，從而使該商品獲得顯著性即“第二含義”，聲音商標(biāo)的“第二含義”更能體現(xiàn)商標(biāo)的商用價(jià)值和實(shí)用價(jià)值，在聲音商標(biāo)注冊中應(yīng)格外重視。

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