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2008年《專利法》的第三次修改

《專利法》的第三次修改是在認(rèn)真總結(jié)我國專利工作和專利法制建設(shè)20多年實(shí)踐的基礎(chǔ)上，根據(jù)自身的發(fā)展需要，從解決我國經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展面臨的實(shí)際問題出發(fā)而進(jìn)行的，不僅更全面地保護(hù)國內(nèi)外專利權(quán)人的利益，同時也兼顧與公眾利益的平衡。這次修改的條文總的來看不多，但始終貫穿著鼓勵創(chuàng)新和加強(qiáng)保護(hù)的立法精神。主要體現(xiàn)在以下十個方面:

1.明確對遺傳資源的保護(hù)

為切實(shí)防止遺傳資源流失，有效遏制竊取遺傳基因行為，新《專利法》第5條增加規(guī)定，對違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定獲取或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，不授予專利權(quán)。第26條又規(guī)定，依賴遺傳資源完成的發(fā)明創(chuàng)造，申請人應(yīng)當(dāng)在專利申請文件中說明該遺傳資源的直接來源和原始來源;申請人無法說明原始來源的，應(yīng)當(dāng)陳述理由。即要求專利申請人對所依賴的遺傳資源必須依法獲取、對其來源進(jìn)行說明，使得遺傳資源所有者和專利權(quán)人實(shí)現(xiàn)專利權(quán)益共享。

2.排除重復(fù)專利授權(quán)

原《專利法》第9條“先申請原則”規(guī)定兩個以上的申請人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請專利的，專利權(quán)授予最先申請的人。新《專利法》增加規(guī)定并作為第9條第1款:同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一個專利權(quán)。但是，同一申請人對同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請實(shí)用新型專利又申請發(fā)明專利，先獲得的實(shí)用新型專利權(quán)尚未終止，且申請人聲明放棄該實(shí)用新型專利權(quán)的，才可以授予發(fā)明專利權(quán)。該款確認(rèn)了“先申請原則”的上位原則“排除重復(fù)專利授權(quán)原則”，并規(guī)定了例外情形。

3.向外申請專利、專利權(quán)的轉(zhuǎn)讓和許可等限制放寬

(1)刪除了向外國申請專利須先申請國內(nèi)專利的規(guī)定。為鼓勵向外國申請專利，提高我國國際競爭力，新《專利法》將原《專利法》第20條修改為:“任何單位或者個人將在中國完成的發(fā)明或者實(shí)用新型向外國申請專利的，應(yīng)當(dāng)事先報經(jīng)國務(wù)院專利行政部門進(jìn)行保密審查。保密審查的程序、期限等按照國務(wù)院的規(guī)定執(zhí)行?！辈⒃黾右?guī)定:“對違反本條第1款規(guī)定向外國申請專利的發(fā)明或者實(shí)用新型，在中國申請專利的，不授予專利權(quán)。

(2)關(guān)于專利權(quán)、專利申請權(quán)的轉(zhuǎn)讓問題，原《專利法》第10條規(guī)定:“中國單位或者個人向外國人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，必須經(jīng)國務(wù)院有關(guān)主管部門批準(zhǔn)?！毙隆秾＠ā返?0條則規(guī)定:“中國單位或者個人向外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)或者專利權(quán)的，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理手續(xù)。”相比而言，依照法律、行政法規(guī)規(guī)定辦理手續(xù)更為科學(xué)合理，強(qiáng)調(diào)了程序制約，一切依法辦事。

(3)關(guān)于專利實(shí)施許可方面。原《專利法》強(qiáng)調(diào)專利實(shí)施許可合同的書面要求，新《專利法》第12條取消了這一要求，理由是:實(shí)施許可合同并未發(fā)生權(quán)利主體的變更，在權(quán)利歸屬不變的情況下，無須過分強(qiáng)調(diào)合同形式的嚴(yán)格化。

4.取消外國人申請專利的指定代理

原《專利法》第19條規(guī)定在中國沒有經(jīng)常居所或者營業(yè)所的外國人、外國企業(yè)或者外國其他組織在中國申請專利和辦理其他專利事務(wù)的，應(yīng)當(dāng)委托國務(wù)院專利行政部門指定的專利代理機(jī)構(gòu)。新《專利法》第19條則取消了這一“指定”上的限制，規(guī)定“應(yīng)當(dāng)委托依法設(shè)立的專利代理機(jī)構(gòu)辦理”。

5.增加規(guī)定共有人的權(quán)利行使要求

專利申請權(quán)可以共有，專利權(quán)也可以通過申請或受讓共有。對于共有專利權(quán)的行使，原《專利法》沒有規(guī)定，新《專利法》則規(guī)定“約定優(yōu)先”;沒有約定的，共有人可以單獨(dú)實(shí)施或者進(jìn)行普通許可行為，并應(yīng)將許可收取的費(fèi)用在共有人之間分配;其他行使權(quán)利的行為應(yīng)當(dāng)遵照全體同意規(guī)則。

6.明確規(guī)定“現(xiàn)有技術(shù)”、“現(xiàn)有設(shè)計”，提高了專利授權(quán)標(biāo)準(zhǔn)

授予專利權(quán)的發(fā)明或?qū)嵱眯滦汀⑼庥^設(shè)計都必須具有新穎性，而對新穎性的判斷是以“現(xiàn)有技術(shù)”、“現(xiàn)有設(shè)計”為比對對象的，原專利法對此沒有界定。新《專利法》第22、23條明確規(guī)定“本法所稱現(xiàn)有技術(shù)，是指申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)”;“本法所稱現(xiàn)有設(shè)計，是指申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的設(shè)計”。

關(guān)于新穎性的要求，原專利法采取“相對新穎性標(biāo)準(zhǔn)”，即中國境外的非出版物公開不會對發(fā)明或?qū)嵱眯滦?、外觀設(shè)計的新穎性造成影響，一些技術(shù)、外觀設(shè)計在國外已經(jīng)被公開使用或者已經(jīng)有相應(yīng)的產(chǎn)品出售，只要在國內(nèi)還沒有人公開使用或者沒有相應(yīng)的產(chǎn)品出售，就可以在我國被授予專利權(quán)，從而導(dǎo)致我國專利質(zhì)量不高。這不利于激勵自主創(chuàng)新，提高專利技術(shù)水平。新《專利法》第22條第2款規(guī)定:“新穎性，是指該發(fā)明或者實(shí)用新型不屬于現(xiàn)有技術(shù);也沒有任何單位或者個人就同樣的發(fā)明或者實(shí)用新型在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中?！钡?3條第1款規(guī)定:“授予專利權(quán)的外觀設(shè)計，應(yīng)當(dāng)不屬于現(xiàn)有設(shè)計;也沒有任何單位或者個人就同樣的外觀設(shè)計在申請日以前向國務(wù)院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公告的專利文件中。”

7.進(jìn)一步完善外觀設(shè)計專利申請要求和權(quán)利內(nèi)容

(1)縮小外觀設(shè)計專利權(quán)對象。新《專利法》第24條增加規(guī)定，對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結(jié)合作出的主要起標(biāo)識作用的設(shè)計，不授予專利權(quán)。

(2)擴(kuò)大外觀設(shè)計專利合案申請的范圍。原《專利法》第31條規(guī)定，用于同一類別并且成套出售或者使用的產(chǎn)品的兩項(xiàng)以上的外觀設(shè)計，可以作為一件申請?zhí)岢觥Ｐ隆秾＠ā返?1條增加規(guī)定，除原有情形，同一產(chǎn)品兩項(xiàng)以上的相似外觀設(shè)計，也可以作為一件申請?zhí)岢觥?br />
(3)增加規(guī)定外觀設(shè)計專利權(quán)人的許諾銷售權(quán)。原《專利法》第11條對于外觀設(shè)計專利產(chǎn)品的“許諾銷售”沒有規(guī)定，新《專利法》第11條則規(guī)定禁止非法許諾銷售外觀設(shè)計專利產(chǎn)品，使其與發(fā)明、實(shí)用新型專利權(quán)的內(nèi)容保持一致。

(4)明確外觀設(shè)計專利權(quán)的保護(hù)范圍。將外觀設(shè)計專利權(quán)的保護(hù)范圍“以表示在圖片或者照片中的該外觀設(shè)計專利產(chǎn)品為準(zhǔn)”修改為“以表示在圖片或者照片中的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計為準(zhǔn)，簡要說明可以用于解釋圖片或者照片所表示的該產(chǎn)品的外觀設(shè)計。并且簡要說明被要求在遞交外觀設(shè)計專利申請時提交”。

(5)增加規(guī)定要求外觀設(shè)計專利權(quán)人提交外觀設(shè)計專利權(quán)評價報告義務(wù)，減少濫訴。原專利法規(guī)定，專利侵權(quán)糾紛涉及實(shí)用新型專利的，人民法院或者管理專利工作的部門可以要求專利權(quán)人出具由國務(wù)院專利行政部門作出的檢索報告。新《專利法》第61條增加規(guī)定，專利侵權(quán)糾紛涉及實(shí)用新型專利或者外觀設(shè)計專利的，人民法院或者管理專利工作的部門可以要求專利權(quán)人或者利害關(guān)系人出具由國務(wù)院專利行政部門對相關(guān)實(shí)用新型或者外觀設(shè)計進(jìn)行檢索、分析和評價后作出的專利權(quán)評價報告，作為審理、處理專利侵權(quán)糾紛的證據(jù)。

8.進(jìn)一步完善強(qiáng)制許可制度

(1)進(jìn)一步細(xì)化原《專利法》第48條。新《專利法》第48條規(guī)定，有下列情形之一的，國務(wù)院專利行政部門根據(jù)具備實(shí)施條件的單位或者個人的申請，可以給予實(shí)施發(fā)明專利或者實(shí)用新型專利的強(qiáng)制許可:①專利權(quán)人自專利權(quán)被授予之日起滿3年，且自提出專利申請之日起滿4年，無正當(dāng)理由未實(shí)施或者未充分實(shí)施其專利的;②專利權(quán)人行使專利權(quán)的行為被依法認(rèn)定為壟斷行為，為消除或者減少該行為對競爭產(chǎn)生的不利影響的。

(2)增加藥品專利強(qiáng)制許可規(guī)定。新《專利法》第50條規(guī)定，為了公共健康目的，對取得專利權(quán)的藥品，國務(wù)院專利行政部門可以給予制造并將其出口到符合中華人民共和國參加的有關(guān)國際條約規(guī)定的國家或者地區(qū)的強(qiáng)制許可。

9.加強(qiáng)專利權(quán)保護(hù)力度

(1)加大專利權(quán)行政保護(hù)力度。新《專利法》第63條規(guī)定，假冒他人專利的罰款數(shù)額從違法所得的3倍提高到4倍;沒有違法所得的，將罰款數(shù)額從5萬元提高到20萬元。同時，加強(qiáng)專利行政執(zhí)法，增加對專利主管部門調(diào)查處理措施的授權(quán)。管理專利工作的部門在查處涉嫌假冒專利的行為時，可以詢問有關(guān)當(dāng)事人，查閱、復(fù)制與涉嫌違法行為有關(guān)的資料，對涉嫌違法行為的場所實(shí)施現(xiàn)場檢查，對有證據(jù)證明是假冒專利的產(chǎn)品可以查封或扣押。

(2)加大專利權(quán)司法保護(hù)力度。新《專利法》第65條規(guī)定了較高的法定賠償數(shù)額，明確了賠償額應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定給予1萬元以上100萬元以下的賠償。

10.增加“信息公開”制度

新《專利法》第21條第2款增加規(guī)定:“國務(wù)院專利行政部門應(yīng)當(dāng)完整、準(zhǔn)確、及時發(fā)布專利信息，定期出版專利公報。

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