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藥品商品名稱保護(hù)，是新修訂的《商標(biāo)法》的陷阱嗎

經(jīng)修訂的《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》的新規(guī)定（自2014年5月1日起生效）是對(duì)未在中國(guó)注冊(cè)但已在中國(guó)使用了一段時(shí)間的商標(biāo)的優(yōu)先權(quán)的保護(hù)。根據(jù)新修訂的《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》第59條，如果第三方已經(jīng)在商標(biāo)相同或相似的商品上使用了與商標(biāo)權(quán)人注冊(cè)的商標(biāo)相同或相似的商標(biāo)，并且該商標(biāo)已經(jīng)具有對(duì)市場(chǎng)有一定影響的，注冊(cè)此類商標(biāo)的權(quán)利人此后，商標(biāo)不能禁止該第三方在其原始范圍內(nèi)使用該商標(biāo)，但可以要求其做出適當(dāng)?shù)膮^(qū)分標(biāo)志。但是，如果在先使用涉及商品名稱，則修訂后的《商標(biāo)法》會(huì)以同樣的方式保護(hù)它嗎？答案尚不完全清楚。

有關(guān)藥品商品名稱和藥品商標(biāo)的爭(zhēng)議通常會(huì)使藥品生產(chǎn)商感到頭疼，在過(guò)去的十年中，此類爭(zhēng)議一直源源不斷。如果藥品商品名稱違反注冊(cè)商標(biāo)，則藥品制造商在使用CFDA（1）更改其商品名稱時(shí)，不僅會(huì)面臨商標(biāo)侵權(quán)責(zé)任，而且還會(huì)面臨監(jiān)管責(zé)任?？赡軙?huì)造成相當(dāng)大的損失。

藥品生產(chǎn)商在中國(guó)注冊(cè)藥品時(shí)必須格外小心。強(qiáng)烈建議在確定藥品商品名稱之前，在中國(guó)注冊(cè)與該名稱相同或相似的商標(biāo)。

本文將首先描述藥品通用名稱，藥品商品名稱和藥品商標(biāo)的定義（1），然后討論藥品商品名稱與藥品商標(biāo)之間的實(shí)際糾紛（2），然后再分析可以使用哪種商品名稱作為商標(biāo)受新修訂的《商標(biāo)法》（3）保護(hù)。

藥品通用名稱，藥品商品名稱和藥品商標(biāo)

藥品通用名稱，藥品商品名稱和藥品商標(biāo)是中華人民共和國(guó)法律規(guī)定的三種不同概念。

根據(jù)《藥品管理法》第50條，國(guó)家藥品標(biāo)準(zhǔn)（2）規(guī)定的藥品名稱為藥品通用名稱。

并非所有藥物都有權(quán)使用商品名稱。根據(jù)CFDA在2006年發(fā)布的通告（3），只有具有新化學(xué)結(jié)構(gòu)或新API（4）的新藥或中成藥才有權(quán)使用藥品商品名。CFDA在2007年發(fā)布的另一份通告（5）進(jìn)一步縮小了商品名稱的使用范圍，指出在適用的監(jiān)測(cè)期內(nèi)（7）僅使用一種新藥（6）（包括新的化學(xué)結(jié)構(gòu)和API），或者在2007年7月專利保護(hù)期可以有商品名稱，除非該商品名稱在2006年6月1日之前批準(zhǔn)（藥品包裝說(shuō)明書和標(biāo)簽管理法規(guī)的生效日期））。藥品商品名稱（如果有）必須在藥品注冊(cè)時(shí)在CFDA注冊(cè)。藥品法為新藥或?qū)＠幪峁┝诉@種特權(quán)，以鼓勵(lì)這些藥物在中國(guó)的開發(fā)和商業(yè)化。

藥物也可能具有商標(biāo)。根據(jù)中華人民共和國(guó)藥品法，包裝說(shuō)明書或標(biāo)簽上使用的商標(biāo)必須在中國(guó)注冊(cè)。

藥品商品名和藥品商標(biāo)之間的爭(zhēng)議

如果某藥品具有商品名稱，則可能由于以下原因引起爭(zhēng)議：

（1）事先使用藥品商標(biāo)

藥品商標(biāo)是由中國(guó)的商標(biāo)權(quán)利人注冊(cè)的。之后，另一家藥品制造商以與先前注冊(cè)的商標(biāo)相同或相似的商品名稱注冊(cè)了一種藥品。

類似的情況發(fā)生在2010年，當(dāng)時(shí)南寧市的一家本地制造商在藥房注冊(cè)并出售了商品名稱與該商標(biāo)相近的健康食品，該商標(biāo)已經(jīng)由另一家制藥商注冊(cè)為藥丸。北京市第一中級(jí)人民法院認(rèn)為，使用與已經(jīng)由第三方注冊(cè)的商標(biāo)相同或相似的商品名稱，根據(jù)2002年9月15日現(xiàn)行《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》第50條第（1）款，被視為商標(biāo)侵權(quán)。當(dāng)這種使用引起公眾困惑時(shí)。

（2）事先使用商品名稱

一家藥品生產(chǎn)商在中國(guó)注冊(cè)藥品。之后，第三方注冊(cè)與該注冊(cè)藥品的商品名稱相同或相似的商標(biāo)。

類似的案件發(fā)生在2001年，北京的一家藥品生產(chǎn)商注冊(cè)了一種商品名稱的藥品，該商標(biāo)后來(lái)由山西省的另一家藥品生產(chǎn)商注冊(cè)為商標(biāo)。藥品生產(chǎn)商在北京發(fā)起了行政訴訟和民事訴訟，以撤銷注冊(cè)商標(biāo)。在北京的藥品生產(chǎn)商最終勝訴之前，相關(guān)糾紛持續(xù)了9年以上。

（3）內(nèi)部重組引起的爭(zhēng)議

藥品制造商注冊(cè)了藥品商標(biāo)，還注冊(cè)了商品名稱與該商標(biāo)相同的藥品。之后，由于內(nèi)部重組，商標(biāo)被轉(zhuǎn)讓給第三方，但藥品制造商繼續(xù)生產(chǎn)帶有與商標(biāo)相同商品名稱的藥品。

上海市食品藥品監(jiān)督管理局也發(fā)生了類似案件。在這種情況下，藥品制造商同意通過(guò)CFDA為此目的認(rèn)可的特殊程序取消商品名稱（8）。

根據(jù)新修訂的《商標(biāo)法》適當(dāng)保護(hù)商品名稱

“《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》專門針對(duì)保護(hù)注冊(cè)商標(biāo)；華東政法大學(xué)著名商標(biāo)教授王連峰女士說(shuō)：“著名的商品名稱受反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法保護(hù)?！币虼?，如何保護(hù)商品名稱并不是商標(biāo)法中立法要解決的問(wèn)題。

沒(méi)有人愿意成為持久法律訴訟的當(dāng)事方，以確保其對(duì)商品名稱的權(quán)利。因此，如果發(fā)生此類糾紛，藥品制造商應(yīng)考慮哪種最合適的方法為自己辯護(hù)。

目前，可以考慮以下三種防御措施，盡管不能累加：

（1）優(yōu)先權(quán)辯護(hù)

藥品制造商可以基于與第2點(diǎn)（2）相同的事實(shí)，該藥品制造商對(duì)與該商標(biāo)相同的商品名稱擁有優(yōu)先權(quán)，申請(qǐng)撤銷第三方注冊(cè)的商標(biāo)。

但是，從法律的角度來(lái)看，這種方法還不是很牢固。目前，《商標(biāo)法》及其《實(shí)施細(xì)則》均未明確將商品名稱視為優(yōu)先權(quán)，盡管在上述案件的第2（2）點(diǎn)中最高法院在某種程度上承認(rèn)了這種權(quán)利。該商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)只有明確承認(rèn)以下優(yōu)先權(quán)：商品名稱，版權(quán)，工業(yè)設(shè)計(jì)，個(gè)人名稱，個(gè)人形象。

如果對(duì)方當(dāng)事人敗訴，修改后的《商標(biāo)法》取消了商標(biāo)異議復(fù)審程序，并縮短了商標(biāo)撤銷案件的審查期限。這些新的更改一旦實(shí)施，可以將訴訟時(shí)間縮短大約2-3年。

但是，如果商標(biāo)權(quán)利人獲得了臨時(shí)禁令，則藥品制造商將無(wú)法使用商品名稱開始生產(chǎn)，直到該商標(biāo)被取消為止（根據(jù)修訂后的期限為2.5-4年（9））。商標(biāo)法。

（2）不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)辯護(hù)

藥品制造商還可能根據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》對(duì)商標(biāo)權(quán)持有人發(fā)起不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)辯護(hù)。但是，僅當(dāng)該藥物被認(rèn)為是知名藥物時(shí)，這種解決方案才有可能。藥品被批準(zhǔn)為新藥或?qū)＠幤返氖聦?shí)并不一定會(huì)得出結(jié)論，它已廣為人知。如果該藥物剛剛開始在中國(guó)生產(chǎn)，則可能無(wú)法獲得這種防御。

（3）在先防御

修訂后的《商標(biāo)法》第59條規(guī)定了在先使用抗辯（請(qǐng)參見(jiàn)本條第一款）。

但是，這種在先使用辯護(hù)僅適用于商標(biāo)的使用。這是不確定的商品名稱是否可以看作是一個(gè)商標(biāo)的修訂。根據(jù)商標(biāo)法律。盡管未提供明確的規(guī)定，但我們認(rèn)為仍有可能：

實(shí)際上，如上所述，除了在2006年6月1日之前授予的商品名稱之外，授予藥品商品名稱是為了鼓勵(lì)藥物開發(fā)，并將新藥和專利藥與非專利藥區(qū)分開。在這方面，授予商品名稱使其不同于其他藥物。

此外，根據(jù)中華人民共和國(guó)藥品法，藥品商品名稱的大小不得超過(guò)通用名稱的一半。藥品商標(biāo)的大小不得超過(guò)通用名稱的四分之一。因此，在藥品標(biāo)簽上，藥品商品名稱似乎比商標(biāo)更能吸引消費(fèi)者的注意，只要該名稱本身具有獨(dú)特性即可。

藥品制造商可以在民事訴訟中直接使用在先抗辯，而無(wú)需先啟動(dòng)商標(biāo)撤銷程序并要求中止民事訴訟。這意味著訴訟時(shí)間將縮短。但是，缺點(diǎn)是藥品制造商只能在原始使用范圍內(nèi)使用該商品名稱。因此，如果藥品生產(chǎn)商想擴(kuò)大其生產(chǎn)能力或分銷網(wǎng)絡(luò)，則商標(biāo)權(quán)利人可以要求其權(quán)利并阻止生產(chǎn)商這樣做。此外，如果藥品制造商也想取消商標(biāo)，則通過(guò)將商品名稱同商標(biāo)來(lái)聲明這種在先使用可能會(huì)有些矛盾。在中國(guó)以商品名稱的優(yōu)先權(quán)為基礎(chǔ)。

由于上述方法各自的范圍有限，并且根據(jù)修訂的《商標(biāo)法》的解釋存在不確定性，因此上述方法在實(shí)踐中均不能被視為“最有效”的方法。

由于《商標(biāo)法》旨在保護(hù)注冊(cè)商標(biāo)，因此毫無(wú)疑問(wèn)，該法律也不會(huì)尋求增加對(duì)商品名稱的保護(hù)。

盡管修訂后的《商標(biāo)法》大大縮短了商標(biāo)撤銷的時(shí)間，但是啟動(dòng)這樣的程序似乎并不直接是一種理想的解決方案。

有鑒于此，強(qiáng)烈建議藥品制造商在藥品注冊(cè)之前在中國(guó)注冊(cè)商品名稱為商標(biāo)。根據(jù)藥品法的規(guī)定，新藥注冊(cè)必須一次提交，而不能提供補(bǔ)充文件，因此應(yīng)事先進(jìn)行適當(dāng)?shù)氖虑皺z索，以確保在中國(guó)不存在與預(yù)定商品名稱相同或相似的商標(biāo)。這可以幫助避免新藥的申請(qǐng)文件被拒絕重新申請(qǐng)的風(fēng)險(xiǎn)。

（1）中國(guó)食品藥品監(jiān)督管理局

（2）國(guó)家藥品標(biāo)準(zhǔn)通常在《中華人民共和國(guó)藥典》中規(guī)定

（3）《國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理總局關(guān)于藥品標(biāo)準(zhǔn)化管理的通知》（國(guó)藥藥監(jiān)〔2006〕99號(hào)）。

（4）藥物活性成分

（5）《國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理總局關(guān)于對(duì)藥品包裝說(shuō)明書和標(biāo)簽管理規(guī)定若干問(wèn)題的解釋的通知》（國(guó)藥藥監(jiān)〔2007〕49號(hào)）。

（6）根據(jù)《藥品管理法實(shí)施細(xì)則》第八十三條，“新藥”是指尚未在中國(guó)銷售的藥品。新藥注冊(cè)受《藥品注冊(cè)管理辦法》的約束，根據(jù)該辦法，新藥注冊(cè)后將簽發(fā)新藥證書。新藥必須在中國(guó)生產(chǎn)

（7）“監(jiān)督期限”由《藥品注冊(cè)管理辦法》規(guī)定。頒發(fā)新藥證書后，新藥應(yīng)享有3-5年的監(jiān)控期。在監(jiān)督期內(nèi)，CFDA不會(huì)批準(zhǔn)其他公司生產(chǎn)，更改劑量或進(jìn)口相同藥物，也不會(huì)接受其他申請(qǐng)人針對(duì)相同藥物提出的新申請(qǐng)

（8）國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理局關(guān)于撤銷商品名稱有關(guān)事項(xiàng)的通知

（9）根據(jù)商標(biāo)異議計(jì)算

標(biāo)簽：楊凌安慶忻州金融催收百色張家界巴彥淖爾果洛

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