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關(guān)鍵詞搜索中商標(biāo)糾紛問題的認(rèn)定

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關(guān)鍵詞搜索之所以會導(dǎo)致商標(biāo)糾紛,是因?yàn)樯碳以谶M(jìn)行關(guān)鍵詞推廣時并未使用自己商品、服務(wù)的元素,而是采用一些知名商品或服務(wù)的標(biāo)識或者與之相近的標(biāo)識作為網(wǎng)頁的內(nèi)碼,以達(dá)到宣傳自己商品、服務(wù)的目的,而且該種方式是消費(fèi)不容易感知的。這種很明顯的“搭便車”行為是否侵犯被引用品牌的商標(biāo)權(quán),在理論和實(shí)踐中存在一些爭議。
(一)使用行為
商標(biāo)法以商標(biāo)權(quán)為核心內(nèi)容,商標(biāo)使用在商標(biāo)權(quán)中占有重要地位,但關(guān)于使用行為的理解,卻不盡相同。最高院在輝瑞公司立體商標(biāo)侵權(quán)案(2009民申字第268號)中認(rèn)為要想構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán),必須屬于商標(biāo)意義上的使用,即起到標(biāo)識來源和生產(chǎn)者的作用。有些學(xué)者認(rèn)為商標(biāo)意義上的使用并非構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)的前提,兩者可以說是并無必然聯(lián)系,最主要的還是從混淆等侵權(quán)理論出發(fā)。國內(nèi)外的司法實(shí)踐中對于該問題的認(rèn)定都存在爭議,甚至針對于同一案件,一、二審也有持不同觀點(diǎn)的情況。
傳統(tǒng)環(huán)境下的商標(biāo)使用其實(shí)相對簡單,主要是圍繞商品、服務(wù)及其廣告宣傳等活動,用于識別來源。遺憾的是,網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下該問題就變得復(fù)雜得多,按照傳統(tǒng)“商標(biāo)使用”的定義,這種關(guān)鍵詞搜索中的使用很難被納入其中,原因是這種使用一般都是脫離商品或服務(wù)而存在的,可以認(rèn)為只是一種“機(jī)械的使用”,而與商家真正想要取得商業(yè)影響的商品或服務(wù)相關(guān)聯(lián)在一起的,卻又是自己的標(biāo)識。針對傳統(tǒng)環(huán)境的規(guī)定并無不妥,但在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下,仍只以此標(biāo)準(zhǔn)未免背離商標(biāo)法之目的。因?yàn)楸Wo(hù)商標(biāo)雖然主要著眼于其識別來源的功能,但關(guān)于其使用行為的正當(dāng)性也是我們需要考慮的方面,歐盟法院有此類似的判決,并且這種行為對于商標(biāo)權(quán)人并非沒有影響,的確給商標(biāo)權(quán)人的商譽(yù)等帶來了不利影響。
(二)商標(biāo)侵權(quán)之理論
混淆理論是商標(biāo)侵權(quán)行為認(rèn)定中最主要的標(biāo)準(zhǔn),因?yàn)槠湟栏接谏虡?biāo)的功能,也反映了商標(biāo)法的立法目的。該理論主要是指被控侵權(quán)商標(biāo)導(dǎo)致消費(fèi)者對特定商品或服務(wù)產(chǎn)生誤認(rèn),根據(jù)混淆的時間、內(nèi)容、是否實(shí)際發(fā)生等標(biāo)準(zhǔn),可分為不同的類別。
該理論在關(guān)鍵詞搜索糾紛的應(yīng)用中,也顯得頗為復(fù)雜。消費(fèi)者通過搜索引擎檢索出結(jié)果后,點(diǎn)擊自己想要進(jìn)入的網(wǎng)站,卻并沒有進(jìn)入商標(biāo)權(quán)人的網(wǎng)站,這一過程無疑是存在混淆的。但是一旦消費(fèi)者進(jìn)入該網(wǎng)站后,就能馬上反應(yīng)過來自己進(jìn)入的不是想要進(jìn)入的網(wǎng)站,混淆持續(xù)的時間非常短。根據(jù)混淆發(fā)生的時間,混淆可以分為售前、售中以及售后混淆,我們一般認(rèn)為的混淆更多地傾向于售中混淆,就是消費(fèi)者實(shí)際獲取商品或服務(wù)的時間段,否則不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。美國司法上在處理關(guān)鍵詞搜索商標(biāo)糾紛案中,已經(jīng)有適用售前混淆理論,但并未達(dá)成一致。目前各國司法實(shí)踐中的做法仍然是傳統(tǒng)的混淆判斷方法。
綜上,從傳統(tǒng)的使用行為和侵權(quán)認(rèn)定理論兩個角度來看,關(guān)鍵詞搜索商標(biāo)糾紛能否認(rèn)定為商標(biāo)侵權(quán)存在可能的空間,但我們應(yīng)當(dāng)清楚的是現(xiàn)今利用的規(guī)則主要是針對傳統(tǒng)環(huán)境的,其也處于不斷發(fā)展和變化中,就像在混淆理論顯得力不從心時,發(fā)展出來的淡化理論以及聯(lián)想理論。不能簡單地把網(wǎng)絡(luò)環(huán)境中的問題放置在傳統(tǒng)規(guī)則下分析,希冀能夠達(dá)到很好的效果,更需要的是在對現(xiàn)實(shí)情況分析的基礎(chǔ)上,尋求新的解決措施。

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