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商標(biāo)犯罪客觀方面的構(gòu)成要件（2）

2.行為人在同一種商品上使用了與注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)
這一要件的認(rèn)定涉及如何理解“使用”、“同一種商品”、“相同的商標(biāo)”等問題。
(1)關(guān)于本罪中的“使用”行為的理解
關(guān)于本罪中的“使用”，2004年“兩高”《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第8條規(guī)定，是指將注冊(cè)商標(biāo)或者假冒的注冊(cè)商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及產(chǎn)品說明書、商品交易文件，或者將注冊(cè)商標(biāo)或者較慢的注冊(cè)商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)等行為。因此，一般認(rèn)為，這里的“使用”包括用于商品本身、商品包裝或者容器以及商品交易文書，或者用于廣告宣傳、展覽以及其他業(yè)務(wù)中。
一些學(xué)者認(rèn)為，關(guān)于本罪的“使用”行為有廣義說、狹義說和折中說三種觀點(diǎn)，以上主流觀點(diǎn)屬于廣義說。狹義說認(rèn)為，“使用”的本意是將商標(biāo)附著于商品，因而只能用在商品本身及其包裝上，不宜泛論。②而折中說則認(rèn)為，如果采取狹義說的解釋，不利于對(duì)假冒注冊(cè)商標(biāo)行為的取締和懲罰，也非常不利于對(duì)被侵權(quán)者的商標(biāo)保護(hù)。另外，折中說也不同意廣義說的觀點(diǎn)，認(rèn)為其將刑法意義上的商標(biāo)使用行為擴(kuò)大到將商標(biāo)用于電視、報(bào)刊等新聞媒體宣傳廣告或者參加展覽以促銷其產(chǎn)品等其他業(yè)務(wù)活動(dòng)的情形也是有問題的，理由是:首先，從商標(biāo)使用的意義來看，在于標(biāo)示其商品，因此，商標(biāo)必須和商品有某種程度的結(jié)合，才具有商標(biāo)的本來意義，而將商標(biāo)用于廣告宣傳、參加展覽等的情形，則很難說該商標(biāo)的出現(xiàn)即有標(biāo)示具體商品的作用。其次，從犯罪預(yù)防的角度來講，很難想象有人會(huì)只是將他人的商標(biāo)用于電視等媒體做廣告宣傳或參加展覽，而不在商品本身或其包裝或容器上使用該商標(biāo)來標(biāo)示其商品的，否則非法使用人豈不是自己花錢替商標(biāo)權(quán)人做廣告?
我們認(rèn)為，從本罪的立法目的來看，本罪保護(hù)的客體是國(guó)家的商標(biāo)管理制度和注冊(cè)商標(biāo)所有人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)。一般來說，行為人假冒注冊(cè)商標(biāo)的目的是為了借助被假冒的注冊(cè)商標(biāo)的知名度和影響力，使相關(guān)公眾產(chǎn)生混淆，讓消費(fèi)者認(rèn)為假冒的商標(biāo)是真實(shí)的商標(biāo)，假冒的商品為真實(shí)的商品，以達(dá)到賣出自己的產(chǎn)品的目的，從而對(duì)國(guó)家的商標(biāo)管理制度和注冊(cè)商標(biāo)所有人的注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)進(jìn)行侵害。狹義說定義的使用行為的范圍太窄，在現(xiàn)實(shí)生活中，假冒注冊(cè)商標(biāo)的行為方法已多樣化，狹義說不能將其全部包括在內(nèi)。商標(biāo)代表著商標(biāo)所有人生產(chǎn)或經(jīng)營(yíng)的質(zhì)量信譽(yù)和企業(yè)信譽(yù)、形象，商標(biāo)所有人通過商標(biāo)的創(chuàng)意、設(shè)計(jì)、申請(qǐng)注冊(cè)、廣告宣傳及使用，使商標(biāo)具有了價(jià)值，也增加了其在消費(fèi)者心目中的好感度，正是這種好感度促使消費(fèi)者去購(gòu)買這種商標(biāo)的產(chǎn)品。行為人使用他人商標(biāo)在電視媒體做廣告的行為，是未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可的擅自使用行為，目的在于竊取注冊(cè)商標(biāo)在消費(fèi)者心中的吸引力，從而謀取非法利益，應(yīng)當(dāng)被法律禁止。2004年“兩高”的前述司法解釋也正是看到這一點(diǎn)，采納的是廣義說的觀點(diǎn)，故我們贊同主流觀點(diǎn)。

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