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依據(jù)詞典對于詞語的分類判斷詞語商標的顯著性

(1)形容詞與描述性標志
一方面,一些形容詞用作商標并不具有“描述性”特征。例如,詞語“永久”屬于形容詞,有“永遠、長久”之意,實際上任何自行車都有使用期限,因而將“永久”用在自行車上,借助一定的聯(lián)想,人們會將該商標解釋為“質(zhì)量上乘,長久使用”之意,因此按照商標顯著性的分類應(yīng)當屬于暗示性商標,而并不屬于描述性標志。另一方面,一些形容詞的顯著性根據(jù)所修飾名詞的不同而發(fā)生著變化。按照詞典的解釋,“光滑”是指“物體表面平滑;不粗糙”,并舉例示范為“皮膚光滑、大理石的桌面很光滑”。由此可見,如果“光滑”作為商標使用在大理石產(chǎn)品或護膚產(chǎn)品上就屬于描述性的,但如果使用到照明產(chǎn)品上就不屬于描述性的。
(2)名詞與通用名稱
首先,應(yīng)當承認,詞典中的很多名詞確實屬于商標顯著性的“通用名稱”。例如“可樂”一詞,詞典解釋為:“一種飲料,用可樂果樹的籽實為原料加工配置而成,含二氧化碳,不含酒精,味甜,呈棕色。也指其他類似的飲料。[英cola]”在上述解釋中,第一句就指出可樂是“一種飲料”,因而非常清楚地說明了“可樂”一詞在消費者腦海中就是指一種通用名稱,并不具有顯著性,而將上述解釋作為駁回申請人的對“可樂”商標的注冊申請應(yīng)當說是十分恰當?shù)摹?br>其次,各種名詞成為“通用名稱”的可能性是存在差異的。在詞典中的名詞種類繁多,指代對象各異,指代生活中真實存在事物的名詞成為“通用名稱的可能性較大,而并不指代具體存在的事物的名詞成為“通用名稱”的可能性就較小。而在指代一種屬種類別中,越是分類精細、越是專業(yè),該名詞成為“通用名稱”的可能性就越大,例如按照詞典的解釋,“昆蟲”是指:“節(jié)肢動物的綱,身體分頭、胸、腹三部?！薄翱蓱z蟲”是指“稱可憐的人(含鄙視意)”,世界上實際上并不存在“可憐蟲”,只有“可憐的人”,因此與“昆蟲”相比,“可憐蟲”如果用作商標是不可能成為“通用名稱”的;但“昆蟲”與更加專業(yè)的詞語“節(jié)肢動物”相比,后者成為“通用名稱”的可能性更大。

最后,在詞典中還存在著大量的名詞,需要根據(jù)使用的背景情況作出個案判斷。尤其是該詞語商標所使用的商品或服務(wù)種類與該詞語的顯著性判斷有著密切的聯(lián)系。例如,“蘋果”作為一種水果,如果用在電子設(shè)備上就屬于“任意性”商標,但如果使用在“蘋果醬”、“蘋果醋”商品上就屬于“描述性”商標又例如,“青稞”作為“大麥的一種”,如果用在肥皂或服裝上就屬于“任意性”商標,但如果使用在“糌粑”、“青稞酒”上就屬于“描述性”商標。如果該“名詞”是對該商品的原料、材料、成分或者是對該商品功能、質(zhì)量的直接描述,那么該“名詞”就很可能屬于不具有顯著性的“描述性”標識,只有證明該詞語通過使用具有了標示商品來源的“第二含義”,才能取得獲得顯著性。
(3)動詞與商標淡化
與形容詞、名詞相比,使用動詞的商標較少,但也有“淘寶”(電子商務(wù))、啟力”(飲料)、“人人樂”(零售業(yè))、“白加黑”(人用藥品)、“如意”(電視機)等。其中除“如意”一詞詞典進行了解釋,其他詞語為商標專用權(quán)人獨創(chuàng),并沒有被字典所收錄。但在現(xiàn)實生活中,商標的動詞化使用趨勢正在不斷加強,這點尤其存在于新型的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)中,如“ google”商標本來是一個顯著性很強的臆造詞語,但《韋氏大學(xué)詞典》、《牛津英語辭典》紛紛收錄首字母為大寫的Google”,并將其解釋為“使用 google搜索引擎,在國際互聯(lián)網(wǎng)上獲得信息”,從而引發(fā)學(xué)界對于由此可能引發(fā)商標淡化危機的討論。我國現(xiàn)行的商標立法還沒有引入反淡化制度,但值得反思的是隨著網(wǎng)絡(luò)電子商務(wù)的普及,“淘寶”商標已經(jīng)成為普通消費者通過網(wǎng)絡(luò)選擇、購買商品的普通動詞,在這種情況下,如果未來有字典將其作為動詞收錄,“淘寶”商標可能會像“阿司匹林”、“邦迪”商標那樣喪失顯著性,成為一種通用名稱。

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