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增加“特殊商標”顯著性的認定標準
傳統(tǒng)商標的注冊通常選取文字、圖形、字母以及數(shù)字等，隨著社會經(jīng)濟活動的多元化，商標的概念已不再是傳統(tǒng)的商標形態(tài)，在國外商標法中，大多數(shù)都對單純顏色、聲音、氣味等非傳統(tǒng)商標進行法律保護，允許其在國內注冊。鑒于非傳統(tǒng)商標的發(fā)展趨勢，有必要對其商標顯著性的認定進行闡述分析。
顏色商標顯著性的認定
單一顏色商標和顏色組合商標構成了顏色商標?，F(xiàn)今，大多數(shù)國家的法律已認可，由數(shù)種顏色組合的圖案如可以指示商品或服務的來源，可以作為商標使用。而一般情況下消費者通常把單色商標作為裝飾性圖案，單一顏色缺乏固有顯著性，能直接分辨出的顏色有限。因此，原則上單一顏色不具有先天的顯著性，在能否取得第二含義方面，美國、歐盟等已經(jīng)規(guī)定單一顏色可以通過使用取得顯著性獲得注冊。
美國對顏色商標的態(tài)度，最有代表性的是最高法院對“夸里泰克斯”一案的判決:單一顏色通過使用可以取得第二含義并獲得注冊，其中第二含義的判斷標準關鍵也在于消費者能否識別產(chǎn)品的出處。該判決確立了單一顏色也可以注冊為商標獲得保護，從而推翻了“一種顏色本身不能作為商標而被占有的原則”的論斷。除此之外，還會考慮以顏色作為商標是否具有功能性及會不會導致顏色枯竭的問題，當某種顏色用作商標后會產(chǎn)生其它顏色供他人作相似的使用，但事實是商標法的“功能性理論”會防止妨礙競爭的結果出現(xiàn)而不致發(fā)生顏色枯竭的情形。“功能性理論”禁止將產(chǎn)品的特征用作商標，但僅僅具有功能屬性尚不足以妨礙注冊，只有一個圖案被用來執(zhí)行某種實用功能而其構成要素完全具有功能意義時才是不可注冊的。

在歐盟，顏色組合商標若具備一定的限度應允許注冊，一般情形下單一顏色缺乏顯著性，申請人在注冊時需要提供大量證據(jù)證明該單一顏色已經(jīng)和消費者建立特定的聯(lián)系而獲得第二含義。在形式審查方面，歐盟法院認為，“作為商標使用在特定的商品或服務上的一種沒有空間限度的單一顏色，如果它能以清晰的、精確的、固定的，同時可獲得的、可認知的、持久的和客觀的書寫方式表達出來”，才可能具有顯著性，其形式審查標準在歐盟及其成員國法院已被普遍采納。在實質審查方面，顏色的固有顯著性尤其受到關注，同時歐盟法院認為單一顏色如果根據(jù)消費者的認知可以起到區(qū)別其他經(jīng)營者的商品或服務的作用，則亦具備顯著性。此外，歐盟法院還進一步要求顏色商標的注冊需考慮社會的公共利益，即不能不當?shù)叵拗铺峁┫嗤唐坊蚍盏母偁幷呤褂迷擃伾臋嗬?br>

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