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國外商標(biāo)反淡化法對我國的啟示

我國現(xiàn)行商標(biāo)法律制度中沒有采納反淡化理論，但在司法實踐某些情形仍然具有反淡化的趨勢。例如，我國司法實踐判定將他人馳名商標(biāo)作為商號使用構(gòu)成侵權(quán)，將他人馳名商標(biāo)搶注為網(wǎng)站域名構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)等。但這些畢竟是一些零星的個案救濟(jì)，對其他類型的淡化行為給予救濟(jì)則難度較大。例如，2006年8月，“中央一套”、 “中央臺”、 “藝術(shù)人生”和“春晚”等與中央電視臺相關(guān)的商標(biāo)被他人注冊在性保健食品和性用品上，中央電視臺能否利用我國目前的商標(biāo)法律制度阻止這些商標(biāo)的注冊，確實值得懷疑。
我國現(xiàn)階段沒有采納反淡化理論，但并不意味著將來也不會采納該理論。在將來采納該理論時，至少應(yīng)當(dāng)考慮這些因素:
第一，需要把握采納反淡化理論的時機(jī)。反淡化理論實際上就是對馳名商標(biāo)給予特別保護(hù)。在當(dāng)今知識產(chǎn)權(quán)已經(jīng)成為國家競爭戰(zhàn)略中的一部分的時候，需要考慮我國知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)水平。知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)水平并不是越高越好，一定要符合現(xiàn)階段的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平。如果反淡化理論符合我國經(jīng)濟(jì)水平，有利于推動我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展，就應(yīng)當(dāng)采用;反之，如果采納反淡化理論，保護(hù)的都是外國人的商標(biāo)，對我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展反而成為一種束縛，我國就沒有必要超出TRIPs的保護(hù)水平。
第二，需要界定商標(biāo)反淡化的理論基礎(chǔ)。在美國和歐盟，雖然都基本上接受了謝克特教授的反淡化理論，但與謝克特教授的理論又有一定的不同。美國沒有像謝克特教授所說的一樣，將反淡化的對象限于臆造商標(biāo)，而是拓展到了具有顯著性和聲譽(yù)的商標(biāo)。歐盟認(rèn)為反淡化并不禁止所有與商譽(yù)商標(biāo)發(fā)生的聯(lián)系，需要看這種聯(lián)系是否將不正當(dāng)?shù)乩没驌p害聲譽(yù)商標(biāo)的顯著特征或聲譽(yù)。我國在采納反淡化理論時，需要分析應(yīng)當(dāng)對哪些商標(biāo)給予救濟(jì)，固有顯著特征比較弱的商標(biāo)，所受到的保護(hù)范圍如何與固有顯著特征較強(qiáng)的商標(biāo)相區(qū)別等。

第三，在制度設(shè)計上，應(yīng)當(dāng)吸取美國和歐盟制度的成功經(jīng)驗，盡量避免重蹈他們的覆轍。例如，歐盟在如何認(rèn)定構(gòu)成不正當(dāng)利用在先商標(biāo)的顯著特征或聲譽(yù)、如何構(gòu)成弱化、如何構(gòu)成丑化等方面都比美國制度的邏輯性強(qiáng)，但在平衡馳名商標(biāo)所有人與競爭者、社會公眾利益方面，又比美國稍遜一籌。為了保護(hù)社會公眾利益和競爭者的適當(dāng)利益，美國聯(lián)邦反淡化法明確規(guī)定了三種情形不適用反淡化訴訟:他人在比較廣告或促銷中為標(biāo)識馳名商標(biāo)所有人的競爭性商品或服務(wù)而對馳名商標(biāo)所作的合理使用;他人不是將馳名商標(biāo)作為指示他自己商品或服務(wù)的來源，而是作為合理使用，包括在標(biāo)識和滑稽模仿、批評或評論馳名商標(biāo)所有人或馳名商標(biāo)所有人的商品時對馳名商標(biāo)的合理使用;所有新聞報道和新聞評論的形式。歐盟沒有規(guī)定淡化的例外，沒有為社會公共利益和競爭者的利益提供一個適當(dāng)?shù)谋茱L(fēng)港。
第四，在立法用語表述上，美國比歐盟更精煉一些。歐盟的淡化條款在《歐共體商標(biāo)指令》第8 ～ 9條都作了實質(zhì)上相同的規(guī)定，一個制度在一部法律中多次重復(fù)并不一定科學(xué)，可以像美國《蘭哈姆法》一樣，在一個條文中對淡化作出明確的規(guī)定，其他相關(guān)法條則引用該條款。
在我國，采納商標(biāo)淡化的渠道有多種，簡單地說，可以依據(jù)《商標(biāo)法》、《反不正當(dāng)競爭法》、或者司法解釋、或者其地立法形式。但采用何種方式最佳需要慎重考慮。

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