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混淆可能性不要求已經(jīng)產(chǎn)生了實際混淆，而是僅僅要求極有可能產(chǎn)生混淆?！渡虡?biāo)法》之所以作出這種規(guī)定:
其一，及時獲得救濟(jì)是商標(biāo)權(quán)保護(hù)的一個重要措施，如果一定要待實際混淆發(fā)生后才可以獲得救濟(jì)，很有可能對商標(biāo)權(quán)造成不可彌補(bǔ)的損失。

其二，對于那些注冊型商標(biāo)侵權(quán)行為來說，申請注冊的商標(biāo)很可能還沒有投入實際使用，要證明該申請注冊的商標(biāo)與他人在先商標(biāo)發(fā)生實際混淆幾乎是不可能的事情。
其三，混淆可能性不以實際混淆為前提，是因為該要求存在取證方面的困難。正如美國一位學(xué)者所言，“有些時候獲得已經(jīng)發(fā)生實際混淆的證據(jù)是很困難的，例如，對那些價格低廉的商品來說，購買者往往不會太在意，而且也不可能期望消費者在購買到錯誤的產(chǎn)品后會進(jìn)行投訴或抱怨。
在這種情況下，法院通常不將已經(jīng)發(fā)生實際的混淆作為一個重要因素，即使沒有舉出發(fā)生實際混淆的證據(jù)，也不會對原告證明被告侵權(quán)產(chǎn)生不良影響。但需要注意的是，在許多情形下，原告沒有舉出發(fā)生實際混淆的證據(jù)并不必然意味著沒有發(fā)生實際混淆”。
在商標(biāo)異議或者商標(biāo)侵權(quán)訴訟中，如果沒有實際發(fā)生混淆的證據(jù)，那么只能從其他各種因素中推斷相關(guān)公眾可能在兩個商標(biāo)之間發(fā)生混淆，如果有證據(jù)證明已經(jīng)發(fā)生了實際的混淆，這將有利于支持存在混淆的可能性。但是，即使提出了已經(jīng)發(fā)生實際混淆的證據(jù)，這種證據(jù)也僅僅是有助于混淆可能性的證明，而不能由此就確定混淆可能性的成立，因為還應(yīng)當(dāng)考慮這種實際混淆發(fā)生的概率。如果整個交易量非常大，而發(fā)生實際混淆的例子非常少，那么這種證明已經(jīng)發(fā)生了實際混淆的證據(jù)，對認(rèn)定混淆可能性的作用不大。

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