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新修訂商標法關于惡意搶注商標的不足

新修訂《商標法》第4條的不足
《商標法》第4條新增條款言及“惡意商標注冊申請”,直觀上與《歐盟商標條例》第9條第(1)款(b)項“提出商標注冊申請時存在惡意的,應當在第三方提出申請后宣告無效”的規(guī)定有些類似。（考慮到《商標法》第4條修改的目的之一是將規(guī)制惡意注冊的關口前移至審查階段,這實際上更加類似于《歐盟商標指令》第4第2款的規(guī)定“商標注冊申請基于惡意的……成員國可以規(guī)定不予注冊”,但《歐盟商標指令》的規(guī)定是成員國可以而非必須轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法的。）但是,兩條規(guī)定中“惡意”的含義截然不同。（實際上,歐盟知識產(chǎn)權局(內(nèi)部市場協(xié)調(diào)局)曾經(jīng)認為,不能僅以申請人在提出申請時沒有真實使用意圖而認為構成“惡意”(協(xié)調(diào)局撒銷部第co0471號決定,轉(zhuǎn)引自查爾斯吉倫等編著:《簡明歐洲商標與外觀沒計法》,李琛、趙湘樂、江澤等譯,商務印書館2017年版,第187頁),這一點與《商標法》第4條構成鮮明對比。標志性的 Lindt案( Case c-52907 Chocoladefabriken LindtSprungli AG v Franz Hauswirth GmbH)指出,“申請注冊沒有使用意圖”可以用來推定“注冊申請僅為阻礙他人從事市場竟爭”,而“阻礙他人競爭”還需要結合其他相關要素才能推定存在“惡意”?？梢?單純的“沒有使用意圖”與得出“不予注冊”之間還有一段距離。）與針對所有惡意注冊行為的《歐盟商標條例》之規(guī)定相比,《商標法》新增條款只能涵蓋商標囤積與一部分惡意搶注,無法全面規(guī)制惡意搶注行為。

首先,該新增條款訂入《商標法》的位置,決定它必須銜接前文“生產(chǎn)經(jīng)營的需要”而明確規(guī)定“不以使用為目的”。這使得該條款所稱惡意”并非概括各類惡意注冊現(xiàn)象的“惡意”要件,而是進一步限定“使用目的”以豁免一部分確實沒有使用意圖的“非惡意”注冊。（《商標法》修正案草案原本無“惡意”要件,全國人民代表大會憲法和法律委員會在《商標法》修正案草案審議結果報告中表示,“已經(jīng)取得商標注冊并實際使用的企業(yè)為預防性目的申請商標注冊,不宜一概予以駁回”,因此增加“惡意”要件。這類防御性注冊可視為誡實經(jīng)營的商標權人向公共權威購買的法律“保險”,用以降低商標授權確權與維權過程中的不確定性,以此增加其主商標權利的安定性）這說明如果申請人確實存在使用目的,即使其使用是不正當?shù)?也無法利用該新增條款予以規(guī)范。其次,該新增條款適用范圍不足的實質(zhì)在于不能兼顧商標囤積與惡意搶注行為特征的差異,使得惡意搶注行為與該條款的涵攝關系是偶聯(lián)而非必然的。依據(jù)經(jīng)營常識,商標囤積者不可能使用大量商標,因此（參見宋健:《商標權濫用的司法規(guī)制》,載《知識產(chǎn)權》2018年第10期,第34頁）“不以使用為目的”要件足以涵攝現(xiàn)實中的囤積行為。
但惡意搶注既包含“不以使用為目的”而意圖不當阻攔或脅迫未注冊商標所有者的情形,（對于此類搶注行為,《商標法》第4條新增條款中的“惡意”要件對于推定主觀惡信而言是多余的,因為惡意搶注之“惡意”已經(jīng)得到第13條、第15條、第32條針對性的規(guī)定,輔助裁判者推定搶注惡意存在的要件反而是“不以使用為目的”,這是上述條款沒有規(guī)定的構成要件。）也包含“搭便車”攫取他人商譽、從而“以使用為目的”的情形,這已然超出了《商標法》第4條的適用范圍。商標囤積近似于“廣泛撒網(wǎng)”,而惡意搶注相當于“定點狙擊”,雖然這兩類惡意注冊行為在現(xiàn)實中往往混合出現(xiàn),但法律規(guī)則的構成要件應當根據(jù)其行為特征予以區(qū)分,以便建立構成要件與案件事實之間必然而非聯(lián)的涵攝關系

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