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我國商標(biāo)淡化保護(hù)與馳名商標(biāo)的保護(hù)有關(guān)

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淡化保護(hù)與馳名商標(biāo)的保護(hù)有關(guān)。梳理我國對馳名商標(biāo)保護(hù)的條款可發(fā)現(xiàn),我國在立法上沒有明確的商標(biāo)淡化條款,但是否在立法精神上采納了商標(biāo)淡化理論還存在爭議。我國2001年的商標(biāo)立法主要以滿足TRIPS協(xié)議為準(zhǔn)則,而TRIPS在淡化保護(hù)的立場上并不清晰。不過在法釋〔2009〕3號出臺(tái)之后,這一爭議或可告一終結(jié)。該法律解釋對我國《商標(biāo)法》中第13條第2款的“誤導(dǎo)公眾”的定義,明顯超越了傳統(tǒng)的混淆理論的內(nèi)容,在文本上非常接近歐共體商標(biāo)指令中的淡化條款的規(guī)定。
與立法上還存在疑義不同,我國的司法實(shí)踐沒有回避的余地。為應(yīng)對實(shí)踐中的法律糾紛與沖突,法庭在很大程度上已經(jīng)采納了淡化理論,并且將該理論延伸到商標(biāo)保護(hù)相關(guān)的諸多領(lǐng)域。對我國的裁判文書進(jìn)行搜集整理,可以發(fā)現(xiàn),我國司法中淡化的類型,可以分成四類:1)網(wǎng)絡(luò)域名糾紛;2)企業(yè)名稱與商標(biāo)權(quán)沖突的案例;3)商標(biāo)被使用在不同類商品上的糾紛;4)其他比較特殊的案例??偨Y(jié)案例中法官對于淡化的理解,大體可以歸納成兩種:一種依據(jù)《商標(biāo)法》第52條第5款“給他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的”剖析淡化,在這一條的框架下進(jìn)行分析,多認(rèn)為淡化與混淆密切相關(guān),不可分離。另一種主要依據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第2條的原則性保護(hù)理解淡化,在實(shí)踐中將淡化幾乎解析為寬泛的“反不正當(dāng)競爭”的代名詞,涵蓋現(xiàn)有法律法規(guī)沒有明確規(guī)定的包括對于姓名權(quán)、形象權(quán)等的保護(hù)。司法中的兩種理解都依據(jù)現(xiàn)有的法律條文的擴(kuò)張性解釋吸納淡化保護(hù)的內(nèi)容。免不了受既有條文限制的影響,也各有優(yōu)劣。但相對而言,將淡化理解為一種反不正當(dāng)競爭行為似乎更為妥當(dāng)。值得一提的是,將通用化也視為淡化的一種類型,并且在判例文書中認(rèn)為防止商標(biāo)淪為通用名稱即是防止淡化,可能是一種誤讀。
對于我國是否應(yīng)該采納淡化立法,支持者與反對者的理由都很充分。由于美國、歐共體和WIPO等組織的積極推動(dòng),商標(biāo)淡化理論已經(jīng)得到越來越多的承認(rèn)。而我國的司法實(shí)踐中淡化糾紛解決的應(yīng)對也迫切需要指引。最高法院的法釋〔2009〕3號的出臺(tái),在一定程度上是對淡化理論的認(rèn)可。綜合考量這些因素,我國的淡化立法似乎已經(jīng)是一種必然。不過,在立法技術(shù)上,可以有多種選擇。第一種方法是,按照法釋〔2009〕3號的模式,在《商標(biāo)法》中對第13條第2款進(jìn)行修正,同時(shí)考慮與《商標(biāo)法》第52條第5款的銜接。但這種立法模式需要考慮是否應(yīng)該將未注冊馳名商標(biāo)也涵蓋在淡化保護(hù)之下的問題。第二種方法是,也可以考慮在《反不正當(dāng)競爭法》相關(guān)條款中進(jìn)行修正,將淡化保護(hù)內(nèi)容吸納進(jìn)來。
筆者的建議是考慮《反不正當(dāng)競爭法》第5條第1款中的“假冒”的界定,并且將這一款中注冊商標(biāo)的限制刪除。直接使用《反不正當(dāng)競爭法》第2條的做法,在司法實(shí)踐中雖然可見,但由于《反不正當(dāng)競爭法》第2條邊界的不確定性,顯然不是最佳辦法。第三種方法是,法釋〔2009〕3號的模式也可以借鑒。在我國淡化立法的目的沒有完全明確,對美國、歐共體在淡化保護(hù)過程中面臨的困惑和應(yīng)對措施沒有完全了解之前,通過司法解釋的方式先把司法實(shí)踐中應(yīng)對淡化糾紛的一些共識加以固化。但在一些疑難問題上暫時(shí)存疑,由司法機(jī)關(guān)在實(shí)踐中進(jìn)行探索總結(jié),待立法時(shí)機(jī)成熟后再行立法,未必不是一種好的對策。

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