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未注冊商標(biāo)受商譽(yù)的保護(hù)

商譽(yù)的產(chǎn)權(quán)化是以商標(biāo)為基本載體的。在商譽(yù)的內(nèi)在規(guī)定下，具有識別功能的文字、圖形、字母、顏色及其組合等圖樣構(gòu)成了值得保護(hù)的結(jié)構(gòu)體。結(jié)構(gòu)性的商標(biāo)將商譽(yù)的價(jià)值固定在商標(biāo)圖樣上，使得形式上的商標(biāo)圖樣成為備受關(guān)注、備受爭奪的價(jià)值物。離開了這種規(guī)定性，商標(biāo)圖樣就喪失了商業(yè)價(jià)值的基礎(chǔ)，成為空洞的圖樣。能夠承載商譽(yù)的圖樣在不同立法模式下有不同。
注冊商標(biāo)在各個國家都被奉為承載商譽(yù)的典型載體。即便如此，在商標(biāo)注冊取得的立法模式下，以商譽(yù)為基礎(chǔ)的商標(biāo)保護(hù)也將注冊與否的價(jià)值降低到了形式維度。未注冊商標(biāo)與注冊商標(biāo)只是以注冊與否進(jìn)行了法律劃分，在本質(zhì)上兩者沒有區(qū)別，兩者都統(tǒng)一于商標(biāo)的精神內(nèi)核上。由于注冊制度對商標(biāo)構(gòu)成要素的限定以及注冊管理思維對注冊商標(biāo)的賦權(quán)，注冊制度對品牌商譽(yù)以及固有商譽(yù)的保護(hù)是有限的。我國通過“小肥羊”的案件確立的未注冊馳名商標(biāo)保護(hù)實(shí)際上就是在為商譽(yù)保護(hù)而努力。雖然在擴(kuò)大商標(biāo)負(fù)載商譽(yù)的保護(hù)范圍方面已經(jīng)有所突破，但是囿于《商標(biāo)法》對未注冊馳名商標(biāo)效力的限制性，其效果并不理想。

按照這種形式的劃分分析未注冊商標(biāo)、注冊商標(biāo)與商譽(yù)保護(hù)的關(guān)系，可以發(fā)現(xiàn)未注冊商標(biāo)在吸納商譽(yù)上更具有優(yōu)勢。首先，未注冊商標(biāo)與商譽(yù)具有共同的精神和立場，即個人主義。任何人按照個人意志使用商標(biāo)作為商品或者服務(wù)流通的識別性標(biāo)志均可以產(chǎn)生商標(biāo)權(quán)。對于商標(biāo)的使用，個人有完全的決定權(quán)，即有使用與否的自由、有使用哪些商標(biāo)的自由、有如何使用的自由，并對于自己的使用行為享有一定的排他性權(quán)利并且承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。法律尊重這種權(quán)利。商標(biāo)注冊制度在商標(biāo)權(quán)取得上引入了行政程序，但是其性質(zhì)有不同：自愿注冊制度下的注冊登記是為了確認(rèn)商標(biāo)權(quán)，是對個人權(quán)利的明確；全面注冊制度則主要實(shí)現(xiàn)行政管理需要，是公權(quán)干擾私法自由的表現(xiàn)。
因此，在某種意義上，全面注冊制度產(chǎn)生的商標(biāo)權(quán)不能稱為商標(biāo)權(quán)。而未注冊商標(biāo)作為識別性標(biāo)志，無確認(rèn)程序，比自愿注冊制下的注冊商標(biāo)更具有自決性。同時，商譽(yù)是社會公眾對經(jīng)營要素的綜合評價(jià)，商譽(yù)主體無條件享有絕對的獨(dú)占權(quán)，也是個人主義的體現(xiàn)。因此，商譽(yù)與商標(biāo)，尤其是未注冊商標(biāo)的精神實(shí)質(zhì)是相同的。其次，未注冊商標(biāo)擴(kuò)大了商譽(yù)載體范圍。由文字、字母、數(shù)字、圖形、顏色或者三維標(biāo)志等商標(biāo)要素以及該要素的組合組成但尚未申請注冊或者處于審查過程中的商標(biāo)屬于未注冊商標(biāo)，沒有包含在商標(biāo)要素內(nèi)的要素構(gòu)成的商標(biāo)，比如聲音、氣味、動態(tài)等非視覺商標(biāo)屬于未注冊商標(biāo)，商標(biāo)注冊后在使用過程中自行修改的注冊商標(biāo)也屬于未注冊商標(biāo)。

因此，未注冊商標(biāo)包括聲音商標(biāo)、氣味商標(biāo)等非視覺商標(biāo)以及改動的注冊商標(biāo)等尚未為立法所認(rèn)可的商標(biāo)形式，商譽(yù)通過這些商標(biāo)反映出來而獲得保護(hù)，擴(kuò)大了商譽(yù)載體范圍。從我國法律實(shí)踐來看，《反不正當(dāng)競爭法》所保護(hù)的“知名商品的特有名稱、包裝、裝潢”等具有識別性的標(biāo)記，構(gòu)成商標(biāo)。只是有些由于其自身不符合注冊商標(biāo)的構(gòu)成要件而無法成為注冊商標(biāo)，有些則是其本身符合注冊商標(biāo)的構(gòu)成要件，而由于權(quán)利人疏忽或者其他方面的原因?qū)е缕湮茨鼙患皶r注冊。
所以，我國《反不正當(dāng)競爭法》對未注冊商標(biāo)的保護(hù)實(shí)際上正在發(fā)揮著商譽(yù)載體擴(kuò)大化保護(hù)的功能。商標(biāo)的存在滿足了商譽(yù)產(chǎn)權(quán)化的載體要求，使得品牌商譽(yù)與固有商譽(yù)能夠通過商標(biāo)在市場中進(jìn)行識別與轉(zhuǎn)讓，符合商譽(yù)技術(shù)改造的基本要求。而商譽(yù)也通過商標(biāo)載體的現(xiàn)實(shí)形式，將其所包含的價(jià)值因素及時轉(zhuǎn)換為可轉(zhuǎn)讓、變現(xiàn)的財(cái)產(chǎn)。

標(biāo)簽：德陽泰安阜新中衛(wèi) 林芝清遠(yuǎn) 廈門石家莊

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