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中國法域商標權協(xié)調保護體系的構想

作為前提，中國諸法域應建立相互溝通、協(xié)商的機制，以探討、研究有關協(xié)調的政策、目標、步驟等問題。在歐盟，有一套成熟的立法機制，先由歐共體委員會提出立法建議，歐洲議會討論和“經(jīng)社委員會”提出意見，再由歐共體委員會根據(jù)審議中的意見進行修改，最后由歐洲部長理事會通過、頒布并形成跨國法。④其跨國商標法律制度，即是經(jīng)過這樣一個發(fā)展歷程而建立起來的。中國諸法域尚無協(xié)調立法的機制，至少溝通的渠道還不完善。因此，由諸法域的相應主管機關在尊重其他各方的基礎上，建立一個對話機制，定期由有關法律專家、政府官員會談，確定協(xié)調政策、目標，在時機成熟的時候，成立一個類似歐共體“內部市場協(xié)調局”的職能機構，專門負責協(xié)調的實務操作。這對于推進協(xié)調進程是有利的。

協(xié)調的第一步，可從協(xié)調諸法域商標實體法人手。先縮小諸法域商標實體法具體規(guī)定的差別，為以后建立完全統(tǒng)一的商標法律制度打下基礎?？s小商標法的差別有兩種途徑：一是由諸法域共同成立的協(xié)調職能機構制定類似歐共體《商標指令》的立法標準，或制定一部示范法，由諸法域立法機關采納，將其轉為域內法并付諸實施；二是由于諸區(qū)域都已經(jīng)或即將加入WTO，按該組織的《與貿易有關的知識產權協(xié)議》(rIRIPS)的規(guī)定，各成員的商標法應達到該協(xié)議規(guī)定的最低標準，這“在不同國家知識產權保護水平之間走向越來越一致架起了一座橋”，④在一國諸法域間更當如此。當諸法域都按照協(xié)議標準完善、改革各自的商標法時，同時也就是其商標法趨同的過程。

然后，諸法域應在處理相互間以及涉外的商標權關系方面協(xié)調一致。這主要涉及四個問題：

一是某一法域的人在其他法域申請注冊商標時的地位問題。目前，諸法域的人都可在其他法域申請注冊商標。關于中國大陸地區(qū)的人向臺灣申請注冊商標的事宜，臺灣“行政院經(jīng)濟部”于1994年5月18日頒布了“大陸地區(qū)人民在臺申請專利和商標注冊作業(yè)要點”，“經(jīng)濟部中央標準局”亦已于1994年5月21日起正式受理中國大陸地區(qū)的人提出的商標申請。大陸對于臺灣工商企業(yè)到大陸申請商標注冊的，將其與大陸企業(yè)同等對待。在香港、澳門回歸前，其區(qū)域內的人在大陸的地位如同外國人，實務上也準用涉外的法律，回歸后，再如此對待，顯然不合適，因此，為適應形勢的變化，采取新的因應對策，已很有必要。這可以通過修改各自的商標法或制定單行法規(guī)，單方面規(guī)定他法域的人在本法域的地位的方式解決。但依此可能存在的問題是，各自規(guī)定的地位不一樣，從而形成待遇不對等。因此，最好由諸法域一起協(xié)商，共同簽訂區(qū)際協(xié)議，規(guī)定相互間申請商標注冊時的地位問題。

二是某一法域的人在其他法域申請注冊商標時的優(yōu)先權問題。按照《巴黎公約》的規(guī)定，任一成員國的國民申請國際商標注冊時，應該享有優(yōu)先權。但由于香港、澳門和臺灣并非《巴黎公約》的成員，某一法域的人在其他法域申請商標注冊時是否可享有優(yōu)先權尚不明確。若按TRIPS的規(guī)定，其成員應遵守《巴黎公約》的規(guī)定，因此，諸法域應該相互承認他法域的人在本法域可享有優(yōu)先權。這亦可通過諸法域單方面規(guī)定或簽訂區(qū)際協(xié)議規(guī)定該問題。

三是外國人到中國申請注冊商標的途徑問題。外國人當然可以分別到諸法域申請商標注冊，這在諸法域《商標法》中都有具體的規(guī)定。至于能否通過《馬德里協(xié)定》規(guī)定的商標國際注冊的途徑實現(xiàn)商標注冊，則諸法域不盡相同。目前，大陸已加入該協(xié)定，同時中央政府已通知WIPO決定將該協(xié)定適用于香港。至于澳門是否適用，還有待中央政府予以明確，臺灣未適用該協(xié)定。對此，可采取以大陸商標機關為指定局的方式，使商標申請先進人中國，然后再進人欲申請注冊的法域并由其對該申請予以處理。

四是外國人到中國申請注冊商標時的優(yōu)先權問題。按照《巴黎公約》的規(guī)定，外國人在大陸申請商標注冊時可享有優(yōu)先權，在香港、澳門、臺灣是否享有優(yōu)先權則各有不同。現(xiàn)在，《香港商標條例》對此作了給予《巴黎公約》成員國商標申請者優(yōu)先權的規(guī)定，澳門《商標法令》亦對此作了給予優(yōu)先權的規(guī)定，而臺灣則僅以對等原則辦理。如果中國諸法域都加入了WTO，外國商標申請者在諸法域則都可享有優(yōu)先權。

在諸法域《商標法》基本一致的基礎上，可建立復式的商標體系。也即，制定一部統(tǒng)一的《商標法》，建立一個統(tǒng)一的商標注冊機構，由其產生跨區(qū)域商標權，同時，諸法域的商標法律制度予以保留，由其產生區(qū)域商標權。這種商標體系與歐共體的商標體系類似。為使兩種不同的商標法律制度協(xié)調運行，必須建立適當?shù)膮f(xié)調機制，參照歐盟的作法，在不同的法域間可建立以下三種協(xié)調機制：一是優(yōu)先注冊權制度。對于在諸法域內有效的注冊商標或得到諸法域共同承認的商標，權利人可以享有優(yōu)先注冊跨區(qū)域商標的權利，跨區(qū)域商標權人則享有將其商標優(yōu)先注冊為區(qū)域商標的權利。二是轉換申請制度。當申請跨區(qū)域商標失敗時，不影響其再申請區(qū)域商標。三是訴訟管轄和法律適用制度。在跨區(qū)域商標權和區(qū)域商標權同時存在的情況下，可以像歐共體一樣，選擇適用權利產生所依據(jù)的法律。其管轄，則以被告所在地為主，再輔之以最密切聯(lián)系地。對于跨區(qū)域商標權，可成立專門的管轄法院，或指定有關法院專門管轄有關案件。

最終目標，應該是建立單一的商標法律制度。即在全國僅有一部商標法，一套注冊制度，一種商標權。如果是這樣，則中國在“一國兩制”下存在的商標權協(xié)調管理問題，將得到徹底的解決。

余言

從歐盟的實踐來看，跨國(法域)商標權的產生是完全可行的。相對其他法律而言，商標法屬私法范疇，大多是技術性規(guī)范，因而協(xié)調和統(tǒng)一商標法的難度要小些。既然國與國之間的商標法尚且可以協(xié)調和統(tǒng)一，一國之內的不同法域就更有條件協(xié)調起來了。也正是在這個意義上，可以想像在不久的將來，中國諸法域的商標法律制度終將協(xié)調和統(tǒng)一起來。

當然，歐盟的作法也僅是給中國提供了某種啟示與線索，中國在“一國兩制”下的商標制度之協(xié)調問題，畢竟有其特殊之處。因為，歐盟商標法律制度間的協(xié)調，是國家與國家之間的協(xié)調問題，而中國在“一國兩制”下的協(xié)調，則屬一國范圍內不同法域間的協(xié)調問題。就目前而言，中國諸法域間的關系，較之歐盟成員國間的關系，也有不同之處。中國諸法域在經(jīng)濟因素的推動下，商標權關系日益密切。香港、澳門與臺灣的居民和法人于1992年到大陸申請商標注冊和商標注冊的數(shù)量分別為6894件、2464件，1997年則分別達到了8235件、10 791件。①而且，中國諸法域有著共同的人文底蘊，使用同一種語言，這也為商標法律制度的協(xié)調提供了便利條件，而歐盟由15個成員國組成，大多數(shù)成員國都將自己的母語作為本國的官方語言，有的國家的官方語言竟有兩種或兩種以上，顯然其協(xié)調的難度，至少在語言上比中國要大些。

從另一方面來看，中國諸法域中，大陸與香港、澳門比起來，商標申請量與注冊量要大得多，至1997年底，其有效注冊商標達86萬件，商標申請量位居馬德里聯(lián)盟成員國的第八位，我國(僅計入大陸地區(qū))已進入世界十大商標注冊國行列。②因而，在協(xié)調商標法律制度問題上，大陸可發(fā)揮更為積極有效的作用。

由于中國與歐盟的情況不盡一致，決定了中國在借鑒歐盟的作法時，必須有所取舍。特別是，考慮到“兩制”因素，中國諸法域商標法律制度的協(xié)調，是在不同的社會制度之間的運作，其難度將相應地增加。對此，需采取適當?shù)囊驊胧允怪袊纳虡朔芍贫饶苓m應諸區(qū)域的“區(qū)情”以及“一國兩制”的特殊要求。

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