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限制未經(jīng)實際使用的注冊商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓

在心理學(xué)中，動機是激發(fā)和維持有機體的行動，并將使行動導(dǎo)向某一目標(biāo)的心理傾向或內(nèi)部驅(qū)力。[18]P223分析搶注人實施搶注行為之動機，可以使得對商標(biāo)惡意搶注行為的規(guī)制更加有的放矢。實踐中，惡意搶注的行為動機大致有以下幾種：第一，將搶注商標(biāo)用于商業(yè)經(jīng)營，搭乘在先使用商業(yè)標(biāo)識的商譽便車；第二，搶先注冊卻并不使用于商業(yè)經(jīng)營，而是待價而沽，用于高價轉(zhuǎn)讓以牟取利益；第三，搶先注冊卻并不使用于商業(yè)經(jīng)營，以提起商標(biāo)侵權(quán)訴訟方式獲取在先使用人的侵權(quán)損害賠償金，或以停止侵害責(zé)任承擔(dān)阻止在先使用人對商業(yè)標(biāo)識的繼續(xù)使用。
對于第一種情形，經(jīng)核準注冊的惡意搶注商標(biāo)若使用于商業(yè)經(jīng)營，因與被搶注人在先使用的商業(yè)標(biāo)識相同或近似，則使相關(guān)公眾對商品服務(wù)來源產(chǎn)生混淆、誤認，可以適用《反不正當(dāng)競爭法》實施規(guī)制。
在第二種情形中，惡意搶注商標(biāo)注而不用，而是借機兜售獲利，且實踐中多以商業(yè)標(biāo)識的在先使用人為兜售對象，為避免更換商業(yè)標(biāo)識帶來的損失和不便，在先使用人往往被迫以高價買回被搶注標(biāo)識的商標(biāo)權(quán)。注而不用有違于商標(biāo)法保護商標(biāo)權(quán)的初衷，也與商標(biāo)、商譽和商標(biāo)權(quán)的產(chǎn)生機理相違背，為此，我國《商標(biāo)法》第49條第2款做出“注冊商標(biāo)無正當(dāng)理由連續(xù)3年不使用可由他人向商標(biāo)局申請撤銷”規(guī)定。但一方面，《商標(biāo)法》第48條對“商標(biāo)使用”又采取較為廣義的界定，將商標(biāo)使用于商品交易文書、廣告宣傳、展覽等商業(yè)活動也視為商標(biāo)使用，這就使長期未使用注冊商標(biāo)于商品服務(wù)經(jīng)營的商標(biāo)權(quán)人可以此廣義的商標(biāo)使用方式輕松規(guī)避前述撤銷條款的適用。另一方面，此規(guī)定以連續(xù)3年不使用為條件，商標(biāo)權(quán)人可以相同、近似商標(biāo)在3年屆滿之前再次申請注冊以免于被撤銷。此外，撤銷連續(xù)3年不使用注冊商標(biāo)須由商標(biāo)權(quán)人之外的第三人向商標(biāo)局提出撤銷申請，主管機關(guān)無權(quán)、實際上也無力主動審查已核準注冊商標(biāo)的使用情況，遑論依職權(quán)撤銷長期閑置不使用的注冊商標(biāo)。[19]這將導(dǎo)致連續(xù)3年不使用本應(yīng)予以撤銷的已注冊商標(biāo)，因無人提出撤銷申請而未予撤銷，并依此行使商標(biāo)權(quán)的專用排他效力，高價兜售其搶注商標(biāo)。
為遏制注而不用、兜售牟利的惡意搶注行為，筆者建議在《商標(biāo)法》第42條增加規(guī)定：“未實際使用于商品服務(wù)經(jīng)營的注冊商標(biāo)不得轉(zhuǎn)讓”。在本質(zhì)屬性上，商標(biāo)權(quán)屬于私權(quán)利范疇。[20]P153商標(biāo)權(quán)自由轉(zhuǎn)讓是尊重民事主體私權(quán)利處分自由的體現(xiàn)，但商標(biāo)也具有社會公共產(chǎn)品屬性，[21]而且商標(biāo)使用涉及商標(biāo)管理秩序，基于社會公共利益對商標(biāo)權(quán)的轉(zhuǎn)讓權(quán)能予以限制具有合理性和必要性，也符合知識產(chǎn)權(quán)法的利益平衡理論。知識產(chǎn)權(quán)制度安排以平衡知識產(chǎn)權(quán)人的私人利益與社會公共利益為基本目標(biāo)，以確保公共利益為最終目標(biāo)，而利益平衡是知識產(chǎn)權(quán)法對私權(quán)保護不可缺少的限制性機制。[22]P313此外，以實際使用于商品服務(wù)經(jīng)營作為注冊商標(biāo)轉(zhuǎn)讓的前置條件，可有效規(guī)制職業(yè)注標(biāo)人實施商標(biāo)惡意搶注并高價轉(zhuǎn)讓獲取不正當(dāng)利益行為，避免大量注冊商標(biāo)閑置不用、批量囤積現(xiàn)象，也可適度解決基于防御搶注之目的批量注冊防御性商標(biāo)所導(dǎo)致的惡性循環(huán)問題。

標(biāo)簽：佳木斯焦作七臺河云浮亳州湖南江西株洲

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