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完善保護制度，設(shè)立聲音商標“避風(fēng)港”

“避風(fēng)港”原則首先出現(xiàn)在著作權(quán)侵權(quán)案件中。當網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商（ISP）只提供空間服務(wù)，并不制作網(wǎng)頁內(nèi)容時，一旦ISP被告知侵權(quán)行為，則有義務(wù)將其刪除，否則將被視為侵權(quán)。后來，該原則也適用于搜索引擎、網(wǎng)絡(luò)存儲、在線圖書館等?！氨茱L(fēng)港”原則包括網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商“通知+刪除”的兩個義務(wù)。參考原則主要載于《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》的有關(guān)規(guī)定中。
如果聲音商標的申請者在主觀上沒有意識到構(gòu)成商標的音樂部分侵犯了現(xiàn)有音樂作品的著作權(quán)，但客觀上與現(xiàn)有音樂作品相同或近似，此種情形應(yīng)認定為申請人在主觀上沒有過錯。由于商標的價值不在商標本身，而是在保護其背后的商譽，如果是根據(jù)一般著作權(quán)侵權(quán)確定的，停止使用或撤銷該聲音商標，等同否定了商標權(quán)人在聲音商標與商品、服務(wù)之間努力建立外部聯(lián)系的行為，顯然這是針對商標所有者的，但如果不采取任何措施讓商標繼續(xù)使用，又會使著作權(quán)人的合法權(quán)益受到一定損害。因此為了平衡在先著作權(quán)人與在后商標權(quán)人的利益，有必要在商標申請注冊環(huán)節(jié)建立類似于《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》中的“避風(fēng)港”制度。
首先，應(yīng)將聲音商標注冊申請相關(guān)信息在初審公告期間公示于國家商標局和國家版權(quán)局的官方網(wǎng)站上，如果在先權(quán)利人有合理理由認為聲音商標注冊申請存在侵犯自己音樂著作權(quán)可能性的，可以向國家商標局提出異議，該異議由國家商標局審查，并確定對聲音商標的注冊申請來說是否是一個障礙。對已經(jīng)注冊成功的聲音商標，如果在先權(quán)利人有合理理由認為其中包含的聲音侵犯自己現(xiàn)有音樂作品的著作權(quán)，從而主張商標權(quán)人停用該商標或者主張國家商標局撤銷該商標的，筆者認為應(yīng)該依據(jù)兩種情形來處理，一是應(yīng)對申請人的主觀過錯作出認定，如果有證據(jù)證明該申請人在被授予商標權(quán)之前明知該聲音與某一音樂作品整體或部分相同或近似，商標注冊申請則應(yīng)被視為損害了音樂作品的著作權(quán)，從而支持了在先權(quán)利人的主張。如果在授予商標權(quán)之前，有證據(jù)證明申請人對上述情形不知情則不應(yīng)當認定為侵犯音樂作品的著作權(quán)，但是侵權(quán)的事實已經(jīng)存在，商標申請人不承擔責任對著作權(quán)人顯然不公平，所以應(yīng)判令企業(yè)可以繼續(xù)使用該商標，但是，音樂作品的著作權(quán)所有者應(yīng)獲得一定的適當經(jīng)濟補償。
在商標申請人客觀侵權(quán)的情形，即主觀上沒有過錯但客觀上確實侵犯了音樂作品的著作權(quán)時，通過該制度平衡商標申請人與著作權(quán)人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，對于解決二者之間的糾紛能夠起到實質(zhì)性的作用。

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