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商標(biāo)必須注冊(cè)嗎不注冊(cè)可以嗎

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我國(guó)商標(biāo)確權(quán)采用“有條件的商標(biāo)注冊(cè)”的制度,主要是通過(guò)以下原則來(lái)實(shí)現(xiàn)的。
(一)自愿原則
當(dāng)事人是否需要將商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè),取得商標(biāo)權(quán)是自愿的。
1983年《商標(biāo)法》第五條明確規(guī)定:“國(guó)家規(guī)定必須使用注冊(cè)商標(biāo)的商品,必須申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè),未經(jīng)核準(zhǔn)的,不得在市場(chǎng)上銷(xiāo)售”。隨后,1988年《商標(biāo)法實(shí)施細(xì)則》規(guī)定:“國(guó)家規(guī)定并由國(guó)家工商行政管理局公布的人用藥品和煙草制品,必須使用注冊(cè)商標(biāo)”;“國(guó)家規(guī)定必須使用注冊(cè)商標(biāo)的其他商品,由國(guó)家工商行政管理局公布”。
事實(shí)上,自此以后,國(guó)家未再公布新的必須使用注冊(cè)商標(biāo)的商品??梢哉f(shuō),除了人用藥品與煙草制品以外,其他商品是否使用注冊(cè)商標(biāo),完全由企業(yè)自主決定。因此,總的說(shuō)來(lái),我國(guó)商標(biāo)注冊(cè)是實(shí)行自愿的原則,即企業(yè)是否需要將商標(biāo)注冊(cè),或者說(shuō)是否需要取得商標(biāo)權(quán),使其商標(biāo)受到法律的保護(hù),完全取決于企業(yè)的意愿。而當(dāng)初規(guī)定人用藥品與煙草制品必須使用注冊(cè)商標(biāo),是希望以此來(lái)加強(qiáng)人用藥品與煙草制品,這兩個(gè)分別關(guān)系到人們身體健康和國(guó)家利益的重要行業(yè)的管理,保證人用藥品的質(zhì)量和煙草制品的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)秩序。然而,一方面,國(guó)家已制定了《藥品管理法》,及《煙草專(zhuān)賣(mài)法》,分別對(duì)于藥品與煙草制品的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)進(jìn)行了規(guī)范,另一方面,期望通過(guò)《商標(biāo)法》的實(shí)施來(lái)達(dá)到加強(qiáng)人用藥品與煙草制品的管理效果有限,愿望是好的,實(shí)際上難以做到,這也不是商標(biāo)法的任務(wù)。另外,強(qiáng)制使用注冊(cè)商標(biāo)成為藥品和煙草制品進(jìn)入市場(chǎng)的必要條件,已經(jīng)在一定程度上妨礙了這兩個(gè)行業(yè)的發(fā)展。
現(xiàn)行《商標(biāo)法》第六條仍然規(guī)定:“國(guó)家規(guī)定必須使用注冊(cè)商標(biāo)的商品,必須申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè),未經(jīng)核準(zhǔn)注冊(cè)的,不得在市場(chǎng)銷(xiāo)售。”2002年9月15日實(shí)行的《商標(biāo)法實(shí)施條例》第四條規(guī)定:“商標(biāo)法所稱(chēng)國(guó)家規(guī)定必須使用注冊(cè)商標(biāo)的商品,是指法律、行政法規(guī)規(guī)定的必須使用注冊(cè)商標(biāo)的商品?!彪m然說(shuō)上述規(guī)定表明國(guó)家還不想徹底放棄強(qiáng)制使用注冊(cè)商標(biāo)的要求,也可能是還有人希望通過(guò)商標(biāo)的注冊(cè),繼續(xù)控制企業(yè)的經(jīng)營(yíng)行為,達(dá)到加強(qiáng)行政管理的目的。從總的發(fā)展方向上,實(shí)行徹底的商標(biāo)注冊(cè)自愿原則,有待于人1983年《商標(biāo)法》第五條明確規(guī)定:“國(guó)家規(guī)定必須使用注冊(cè)們進(jìn)一步解放思想,然而只是時(shí)間問(wèn)題。事實(shí)上,上述強(qiáng)制使用注冊(cè)商標(biāo)的規(guī)定目前只適用于煙草制品,可見(jiàn),商標(biāo)法離徹底的自愿注冊(cè)原則只有一小步。
(二)注冊(cè)原則
如前所述,我國(guó)商標(biāo)權(quán)確立的制度是“有條件的注冊(cè)”制度,通常注冊(cè)是商標(biāo)權(quán)取得的惟一依據(jù),使用不能產(chǎn)生商標(biāo)權(quán)。要想取得商標(biāo)權(quán)或者要想使其商標(biāo)受到商標(biāo)法的保護(hù),必須申請(qǐng)注冊(cè)。1983年以及現(xiàn)行《商標(biāo)法》都規(guī)定,當(dāng)事人需要取得商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)的,應(yīng)當(dāng)向商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)。當(dāng)然,注冊(cè)產(chǎn)生商標(biāo)權(quán)并不是無(wú)條件的,會(huì)受到一些制約。
注冊(cè)是確定商標(biāo)權(quán)的依據(jù),而注冊(cè)是按注冊(cè)在先與申請(qǐng)?jiān)谙鹊脑瓌t進(jìn)行,即在先注冊(cè)的商標(biāo)能排斥在后相同與近似商標(biāo)的在相同與類(lèi)似商品上的注冊(cè),即“誰(shuí)先注冊(cè),誰(shuí)有權(quán)”。而且注冊(cè)也是按申請(qǐng)的前后確定的,申請(qǐng)?jiān)谙鹊纳虡?biāo)能排斥申請(qǐng)?jiān)诤蟮南嗤c近似商標(biāo)在相同或類(lèi)似商品上的注冊(cè),即“誰(shuí)先申請(qǐng),誰(shuí)有權(quán)”?!渡虡?biāo)法》第二十八條規(guī)定:申請(qǐng)注冊(cè)的商標(biāo)同他人在同一種商品或者類(lèi)似商品上已經(jīng)注冊(cè)的商標(biāo)或者初步審定的商標(biāo)相同或者近似的,由商標(biāo)局駁回,不予公告。第二十九條規(guī)定:“兩個(gè)或者兩個(gè)以上的商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)人,在同一種商品或者類(lèi)似商品上,以相同或者近似的商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)的,初步審定并公告申請(qǐng)?jiān)谙鹊纳虡?biāo);同一天申請(qǐng)的,初步審定并公告使用在先的商標(biāo),駁回其他人的申請(qǐng),不予公告”。
除了同一天申請(qǐng)的商標(biāo)特殊情況外,商標(biāo)注冊(cè)是采用申請(qǐng)?jiān)谙扰c注冊(cè)在先的原則。這就決定當(dāng)事人申請(qǐng)商標(biāo)要及時(shí),否則可能不能取得商標(biāo)權(quán)。對(duì)于同一天在相同或者類(lèi)似商品上申請(qǐng)注冊(cè)相同或類(lèi)似商標(biāo)的特殊情況,《商標(biāo)法實(shí)施條例》規(guī)定,當(dāng)事人必須提供最早使用的證據(jù),如果同日使用或者均未使用的,可以自行協(xié)商解決,不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的,由商標(biāo)局組織抽簽決定由誰(shuí)注冊(cè)。

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