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商標(biāo)注冊拒絕的相對理由修改評析

拒絕注冊的相對理由
由于商標(biāo)法修改稿取消了對相對理由的審查，因不審查相對理由而產(chǎn)生的注冊糾紛可由當(dāng)事人在異議、無效等后續(xù)程序中解決。
(1)保護(hù)他人在先使用商標(biāo)以及有一定知名度商標(biāo)
修改稿第二稿第三十條規(guī)定:
“申請商標(biāo)與他人在同一種或者類似商品上在先使用的商標(biāo)相同或者近似，而申請人明知或者應(yīng)知他人商標(biāo)存在的，不得注冊。
申請商標(biāo)與他人有一定知名度的注冊商標(biāo)相同，容易導(dǎo)致消費(fèi)者認(rèn)為與在先商標(biāo)權(quán)利人之間存在一定聯(lián)系的，不得注冊”。
第一款規(guī)定對應(yīng)的是現(xiàn)行商標(biāo)法第三十一條制止惡意搶注之規(guī)定，并根據(jù)司法實(shí)踐明確增加了主觀過錯要求，但是刪除了有一定影響的條件。本文認(rèn)為，商標(biāo)注冊制度的重要價值在于克服商標(biāo)使用在先確權(quán)原則容易導(dǎo)致權(quán)利沖突的弊端，提高確權(quán)效率，而以注冊在先取代使用在先，如果對在先使用過于保護(hù)，不利于商標(biāo)注冊在先確權(quán)效率的實(shí)現(xiàn)，對未注冊商標(biāo)的保護(hù)應(yīng)當(dāng)與注冊商標(biāo)有所區(qū)別，否則注冊制度就失去了法律意義，注冊取得原則也就形同虛設(shè)?，F(xiàn)行商標(biāo)法以“具有一定影響”為要求保護(hù)在先使用未注冊的商標(biāo)，兼顧了商標(biāo)注冊在先的效率價值與商標(biāo)使用在先的權(quán)利保護(hù)價值，因此應(yīng)當(dāng)保留，并可以結(jié)合實(shí)踐對“具有一定的影響”進(jìn)行具體界定。實(shí)際上，TRIPS協(xié)定下商標(biāo)注冊制度以注冊在先為制度基礎(chǔ)，商標(biāo)在先使用保護(hù)原則的適用只是TRIPS協(xié)定下注冊制度中的特殊情況，因此，也不宜對使用在先的商標(biāo)給予過多的保護(hù)。
第二款規(guī)定針對有一定影響但尚未馳名的商標(biāo)被他人在非類似商品上注冊的情形，但限于商標(biāo)相同并會誤導(dǎo)公眾的情況。這實(shí)際上是將TRIPS協(xié)定第十六條第三款馳名商標(biāo)跨類保護(hù)的法理依據(jù)———淡化理論，適用于有一定知名度的未馳名商標(biāo)。本文認(rèn)為，淡化理論為馳名商標(biāo)所有者提供了高水平的保護(hù)，保護(hù)的實(shí)質(zhì)是馳名商標(biāo)所有人的商譽(yù)利益。這種高水平的保護(hù)必然影響了其他利益主體的權(quán)利范圍，因而需要嚴(yán)格限制適用的條件與范圍。在中國當(dāng)前的國情下，出于利益保護(hù)平衡的需要，對知名度低于馳名商標(biāo)的商標(biāo)，應(yīng)當(dāng)慎用。

(2)其他在先權(quán)利
修改稿第二稿第三十一條規(guī)定“申請商標(biāo)侵害他人在先享有的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名稱權(quán)、專利法、著作權(quán)或其它權(quán)利的，不得注冊”。
修改稿對現(xiàn)行商標(biāo)法第三十一條所保護(hù)的在先權(quán)利進(jìn)行了具體列舉，有利于實(shí)踐操作，但所列舉的并未涵蓋所有的在先權(quán)利。是否構(gòu)成在先權(quán)利由司法部門作出生效判決確定，因?yàn)樯虡?biāo)權(quán)與其他在先權(quán)利沖突屬于民事糾紛，是否構(gòu)成侵害超出了商標(biāo)主管部門的專業(yè)范圍，并且行政裁決后還可能經(jīng)司法審查，實(shí)行司法程序優(yōu)先有利于提高效率。
以保護(hù)在先權(quán)利為由拒絕商標(biāo)注冊雖未明確體現(xiàn)于TRIPS協(xié)定之中，但符合TRIPS協(xié)定下商標(biāo)注冊制度的法理精神，有利于實(shí)現(xiàn)商標(biāo)私權(quán)利益與公共利益保護(hù)的平衡。世界各國法律普遍規(guī)定注冊商標(biāo)禁止侵犯他人在先權(quán)利，優(yōu)先以司法程序確認(rèn)在先權(quán)優(yōu)先也符合TRIPS協(xié)定程序效率原則。
(3)違反誠實(shí)信用原則
在商標(biāo)法修改稿第一稿在商標(biāo)申請和使用原則中還增加了“應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，不得損害他人合法權(quán)利”，第二稿第七條修改后刪除了“不得損害他人合法權(quán)利”。誠實(shí)信用原則作為兜底條款，禁止了其他條款所未能包含的其他不正當(dāng)注冊和使用行為。（在修改稿第二稿中有一些條款針對違反誠實(shí)信用的具體行為。如第十四條規(guī)定:“申請商標(biāo)注冊或者辦理其他商標(biāo)事宜，商標(biāo)局對申請材料產(chǎn)生合理懷疑的，申請人應(yīng)當(dāng)提交能夠證明其真實(shí)性的有效證據(jù)?！钡诙鍡l規(guī)定:“為申請商標(biāo)注冊所申報的事項(xiàng)和所提供的材料應(yīng)當(dāng)真實(shí)、準(zhǔn)確、完整?！贝藘蓷l規(guī)定針對于惡意搶注行為。第四十五條針對于惡意異議的行為，從異議人和異議理由兩方面對注冊異議進(jìn)行了限制性規(guī)定。異議理由限定于商標(biāo)注冊違反誠信原則;與他人在先注冊的商標(biāo)相同或者近似;與他人在同一種或者類商品上在先使用的商標(biāo)相同或者近似，而目申請人明知或者應(yīng)知他人商標(biāo)存在的;申請注冊的商標(biāo)與他人有一定知名度的注冊商標(biāo)相同，容易導(dǎo)致消費(fèi)者認(rèn)為與在先商標(biāo)權(quán)利人存在一定聯(lián)系的;代理人或者代表人未經(jīng)授權(quán)將所有人的商標(biāo)以自己的名義申請注冊的;與未注冊馳名商標(biāo)相同或者近似的;商標(biāo)中含有與地理標(biāo)志相同或者近似的標(biāo)志，而指定使用的商品并非來源于該地理標(biāo)志所標(biāo)示的地區(qū)的。異議人則限定為在先商標(biāo)所有人和地理標(biāo)志所有人。這些規(guī)定如能通過，可以大大減少惡意異議。張玉敏.維護(hù)公平競爭是商標(biāo)法的根本宗旨———以《商標(biāo)法》修改為視角［J］，法學(xué)論壇，2008(02):32）

雖然TRIPS協(xié)定并未明確規(guī)定商標(biāo)注冊應(yīng)遵守誠實(shí)信用原則，但是巴黎公約第六條第七款的規(guī)定是誠實(shí)信用原則的直接反映。由于商標(biāo)注冊制度本身具有弊端，可能會造成諸如搶注等違反誠實(shí)信用原則的注冊，因此，補(bǔ)充該原則有助于克服注冊原則的弊端。這一原則并不抵觸巴黎公約義務(wù)，也符合中國現(xiàn)實(shí)阻止商標(biāo)注冊不正當(dāng)行為的國情需要。
除修改稿所包含的拒絕商標(biāo)注冊理由之外，根據(jù)本文第二章與第三章所述，由于TRIPS協(xié)定第十五條第二款并不禁止成員自行設(shè)置拒絕商標(biāo)注冊的理由，只要不抵觸TRIPS協(xié)定及巴黎公約義務(wù)。因此本文建議還應(yīng)充分利用這一條款規(guī)定，在不背離TRIPS協(xié)定義務(wù)的前提下，為維護(hù)我國國家與公共利益，適當(dāng)增加拒絕商標(biāo)注冊的法律依據(jù)。如可規(guī)定要求商標(biāo)注冊本身還不得違反公共利益，即所針對的不僅限于商標(biāo)本身，還包括商標(biāo)注冊行為本身。此外，可以設(shè)置措辭靈活的例外性條款。

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